代位权制度的法律冲突与准据法——兼及我国涉外代位权准据法的构建

我国已在1999年合同法中建立了代位权制度,涉外代位权问题的法律冲突和法律适用问题值得研究。从功能比较的意义上看,两大法系都有类似的制度,但在立法目的和政策、代位权行使的程序、代位权的性质、内容等方面又有诸多差异。通过比较研究各国有关代位权法律适用的立法,提出涉外代位权法律冲突应重叠适用债权人与债务人关系的准据法和债务人与次债务人关系的准据法的观点。     

中国国际私法立法的现状及重构的思路

国际私法这个法律部门调整的是国际民商事法律关系,其核心任务是解决国际民商事交往中的法律冲突问题。一般认为法律冲突产生的原因有两个:一是各国赋予外国人以民事法律地位,导致国际社会中涉外或国际民商事交往关系的大量出现;二是各国对同一问题的规定存在差异,但同时又承认外国法具有域外效力。国际私法最初是通过制定国内冲突规范进行法律选择来解决法律冲突问题的,其功能也定位于法律选择。但由于各国冲突规范规定的差异,致使同一问题在不同国家提起会选择出不同的法律加以适用,判决结果也就互异,通常所说的当事人“挑选法院”的现象即由此产生。随着国际统一冲突规范、国际统一实体规范（这里主要指见于国际条约的直接规定某个国际民商事关系中当事人的权利义务关系的实体法规范）及国际惯例的出现,国际私法的功能应该说已演进为法律的平位协调,即立足各国法律的平等,通过消除不同法律的抵触或减少、避免法律冲突来实现国际社会民商事法律的协调。中国国际私法的立法应该适应这一功能。笔者拟从分析现有立法现状出发,试提出一些重构的思路。一、中国国际私法立法的现状（一）取得的成就1.国内立法已初具规模。新中国成立后,废除了一切不平等条约,取消了外国人在华的一切特权,为独立自主地进     

试析我国现行冲突法总则

一、引言冲突法是指在调整涉外民商关系时,指定应适用何国或何地法律,来判定当事人具体权利义务的全部冲突规范及有关制度;其主要任务是解决有关国家民商法律适用的冲突问题。     

识别制度研究在解决区际法律冲突中的价值

识别是在适用冲突规范时,依据一定的法律观念,对有关的事实构成作出"定性"或"分类",将其归入一定的法律范畴,并对有关的冲突规范进行解释,从而确定应援用哪一种规范的认识过程。识别在判定涉外民事关系的法律性质、确定涉外民事关系应适用的法律规范的过程中被广泛采用,是解决涉外民事纠纷的必要程序。我国是一个一国两制三法系四法域的国家,内地与香港、澳门、台湾之间存在着各种各样的法律冲突问题,即区际法律冲突,而科学的识别制度和完善的识别理论是解决区际法律冲突的前提和基础。因此,在存在法律冲突的区际法律关系中,科学的识别制度同样是非常重要的。     

国际航空运输领域侵权行为法律适用问题研究

航空法是一个复杂的法律部门,既包括公法又包括私法,既包括国际法又包括国内法。航空器高速飞行和跨界运输的特点,加之各国航空运输领域民事责任立法之间的歧异,不免引发国际航空运输有关法律关系的法律冲突。华沙公约体系也只是在有限的范围内仅仅调整航空运输责任问题,而大量案件的处理需要由冲突规范来指引。受海商法的影响,航空法中的国旗国法原则逐渐被各国实践及公约所接受,但是,与船舶主要航行在无主权存在的海域航行不同,飞机主要在主权国家的上空,所以航空运输侵权行为能在多大范围内适用国旗国法原则是一个亟待解决的问题。本文主要从国际私法角度对航空运输侵权行为法律适用规则中的国旗国法原则及例外作初步探讨。     

论涉外民事管辖权冲突

一、涉外民事管辖权冲突产生的原因: 涉外民事管辖权,不仅是涉外民事案件当事人和法院首先要遇到的问题,而且由于不同国家法院适用不同的冲突规范将可能影响到案件的实体裁判,因此,各国依其国内法规定了对涉外民事案件有无管辖权。为了扩大本国法的影响,保护本国当事人的利益,各国无不企图赋予本国法院较大管辖权。然而由于可能受到他国是否承认其判决或报复条款(如法国民事诉讼法第14条的不合理规定就曾招致奥     

涉外格式合同法律选择条款——质疑与规制

从某种意义上讲，涉外格式合同法律选择条款扭曲了当事人的意思自治，其正当性是值得商榷的。虽然各国立法专门针对此种法律选择条款的规定较为零散和不系统，但为了保护合同弱者一方当事人的合法权益，都以保护弱者的冲突法方法和规则对此种特殊的法律选择条款进行了规制。我国现行法律及司法解释对涉外格式合同法律选择条款的规制均没有进行规定。我国未来的立法可以借鉴和采用《罗马公约》的“优先法”方法，美国通过赋予法官导向性自由裁量权从而追求具体案件“实质正义”的做法也可以给我国司法实践一定的启示。     

论国际民商事管辖权扩张及协调

国际民商事法律关系的涉外性和国家司法主权平等性赋予了国际民商事管辖权平等性、抽象性和整体性的特点。各国在主权原则指导下通过确立保护性管辖权、平行管辖权和公共秩序保留等国家政策,极大地扩张了本国国际民商事管辖权,这也导致国际民商事管辖权的冲突。因此,各国应调整国内立法,加强国际合作与协调,以消弭国际民商事管辖权扩张所带来的危害。     

中国国际私法立法的现状及重构的思路

国际私法这个法律部门调整的是国际民商事法律关系，其核心任务是解决国际民商事交往中的法律冲突问题。一般认为法律冲突产生的原因有两个：一是各国赋予外国人以民事法律地位，导致国际社会中涉外或国际民商事交往关系的大量出现；二是各国对同一问题的规定存在差异，但同时又承认外国法具有域外效力。国际私法最初是通过制定国内冲突规范进行法律选择来解决法律冲突问题的，其功能也定位于法律选择。     

涉外侵权行为之债的法律冲突与法律选择

一涉外侵权行为之债法律冲突的形式侵权行为之债是指行为人以作为或不作为的方式不法侵害他人的人身或财产并造成损害而承担民事赔偿责任的一种债权债务关系。如果这种债务关系的一方或双方当事人是外国人或其住所位于外国，或者被侵害的客体位于外国，或者侵害行为或侵害结果发生在外国，就构成涉外侵权行为之债。由于涉外侵权行为之债与数个国家发生联系，而各国关于侵权行为的法律规定又存在差异，因此，涉外侵权行为之债必然会发生法律冲突。这类法律冲突，主要表现在如下几个方面：第一，侵权行为构成要件的冲突从各国立法规定来看，侵…     

意思自治原则在《法律适用法》中的扩张与限制

意思自治原则由合同扩展到侵权、婚姻家庭等诸多领域。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)将意思自治原则置于基本原则的地位,较民法通则大幅度提升了其在冲突规范中的作用并扩展了它的适用范围。作为我国国际私法领域立法的重大突破,有关当事人意思自治原则的规定符合世界发展潮流,甚至具有创新性,但是个别条款仍有待完善,需要司法实践的检验。     

涉外劳动合同适用法律中的利益保护

涉外劳动合同中存在着强制性规则的适用标准。针对我国境内企业和劳动者签订的涉外劳动合同,我国法律规定适用《劳动法》和《劳动合同法》,这也是《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》上的直接适用法制度。境外企业签订的合同则可以根据冲突规范的指向,选择相应国家的法律。法院在认定境内企业和当事人在劳动合同下的意思自治条款时,不能将违反我国强制性规定作为合同无效的直接原因,应允许当事双方选择其他国家的法律,尽可能尊重当事人的法律选择。     

论海事赔偿责任限制与船舶优先权制度的冲突及立法对策

由于立法的侧重点不同,海事赔偿责任限制与船舶优先权在制度设计上存在着一定的冲突,这种冲突使船舶优先权制度在某种意义上形同虚设.为了解决冲突,必须大胆革新现行立法,作者建议,结合船舶优先权的立法理由对基金的分配顺序进行调整,同时,船舶优先权的行使应当采用次序固定主义.只有这样,才能使两项法律制度的价值均得以实现.     

论船舶抵押权制度的立法完善——以国内法律冲突为视角

由于《物权法》实施所带来的影响,以及《物权法》与《海商法》调整对象的一致性,导致其在船舶物权制度领域存在着些许法律冲突,这些冲突在船舶抵押权领域的表现尤为突出。在相关法律适用中应充分利用现有的国内冲突规则,尤为重要的是在立法领域,应通过修改《海商法》和《船舶登记条例》的有关规定以进一步完善我国现有的船舶抵押权制度。     

当前反恐局势下警察公务用枪法律规制完善之探讨

近年来频发的暴力恐怖犯罪促使了警察配枪的常态化,我国目前有关警察公务用枪的法律规范无论是在立法层级还是指导原则、具体条款方面都难以满足警务实践需求,亟待以全面分析为基础,提升现有法律体系的立法层级、确立可操作性的原则以及制定更加贴近实践的条款,使警务用枪更具制度化、法治化和规范化.     

谈“直接适用的法”的性质与意义

"直接适用的法"是国家为了更好的维护本国利益和社会利益而制定的具有强制力的法律规范,这些法律规范不必经过传统的冲突规范的援引而直接适用于涉外民事关系."直接适用的法"是一种新的法律选择方法,对于其究竟属于国内法还是国际法、公法还是私法、实体法还是冲突法、直接调整方法还是间调整方法等问题进行探讨,有利于揭示"直接适用的法"的性质.     

涉外民事诉讼管辖权的冲突及其解决途径

两个以上国家的法院对同一涉外民事诉讼都主张管辖权或各国对同一诉讼都排除或拒绝管辖，称为管辖权的冲突。前者为管辖权的积极冲突，后者为管辖权的消极冲突。由于国际上存在着扩大本国涉外民事诉讼管辖权的趋势，管辖权的冲突主要表现为积极冲突。一、涉外民事诉讼管辖权冲突的产生原因1、国际民事诉讼制度主要由专属管辖、排除管辖和平行管辖三方面的内容所构成。凡有关国家对同一种诉讼都规定了专属管辖，便会发生管辖权的积极冲突。凡有关国家对同一诉讼都采取排除，拒绝受理的态度，就会发生管辖权的消极冲突。平行管辖又称重叠管辖…     

“商业秘密”界定之比较研究

"商业秘密"是一个极富弹性的词,进入二十世纪后,世界各主要国家的立法及一些国际公约都试图对其作出界定.对这些界定进行比较研究不难发现,各国法律所保护的商业秘密的范围都经历了一个不断扩大的过程,而英美法系国家所界定的商业秘密的范围则要宽于大陆法系.总的说来,各国法律所保护的商业秘密范围到今天已十分宽泛,我国商业秘密立法应顺应这一趋势.     

对“涉外民事关系”的界定——兼评《涉外民事关系法律适用法》相关条文

经济全球化的发展,国际资本的流动,各国在政治、经济、文化等领域之联系进一步加强.传统上以“国籍主义”作为联结点判定涉外民事关系,解决法律冲突的做法已经无法满足当前司法实践的需要.涉外民事关系的含义的厘清,十八届四中全会的要点阐释,国内相关立法的明晰,都将为“涉外民事关系”之修改意见的提出奠定理论与实践基础.     

国际法视野下船舶优先权与相关权利的冲突与衡平

船舶优先权是海商法的特有制度,是国家为了发展航运事业,在调整船舶财产关系时,对船舶的保值和存续起着至关重要的作用,由立法设定的一种优先权的特别形式.在船舶优先权制度的理论研究和实践操作方面,最重要的一项任务就是研究如何解决船舶优先权的效力冲突问题.船舶优先权效力冲突主要涉及船舶优先权之间的效力冲突,船舶优先权与船舶抵押...