论《涉外民事关系法律适用法》与《民法通则》的关系

《涉外民事关系法律适用法》与《民法通则》之间的关系,涉及到我国上位法与下位法的关系、特别法与一般法的关系、新法与旧法的关系等一系列法理;也涉及到了我国宪法和《立法法》的规定。《涉外民事关系法律适用法》第二条的"特别规定"规定导致该法成为一般法,《民法通则》的一些规定成为特别法的倒置现象。而第五十一条前款的规定则是以作为普通法律的《涉外民事关系适用法》排除了作为基本法律的《民法通则》条文的适用。为了解决二者之间的法律竞合,可以有三种办法:启动修改法律的程序;启动立法解释的程序;提升《涉外民事关系法律适用法》为基本法律。     

未成年子女亲权问题的探讨

未成年人的抚养问题往往被认为是家庭事务,由家庭成员内部解决,除非出现严重的人身伤害甚至死亡事件,才会引起社会的关注及公权力的介入.这种事后介入对于单独的个体往往是于事无补的.现有的规定过于简单、抽象,目前我国并没有设立专门的权力机关来将未成年人的权益作为社会事务进行管理,整个社会及政府职能部门对待未成年人的抚养,仍然仅仅将其视为家庭成员的自我约束,使父母对未成年人的抚养过程缺乏必要的监督,不利于未成年人的健康成长.本文认为这对整个社会的持续发展是不利的,来成年人的监护人并不一定就是亲权人,亲权人在监护内容上也与一般限制行为能力人的监护有很大的区别,亲权人不仅要保护未成年人的合法权益,也应当负有对未成年人教育、情感及保障未成年人的身心健康成长的职责.以下从家庭抚养过程中存在的社会现象进行有关亲权的法律探讨.     

我国冲突法欠缺之补全问题探讨

目前,我国冲突法正处于创制阶段,现行的冲突规则主要规定在《民法通则》第八章,其它立法诸如《涉外经济合同法》及《继承法》等有关法律冲突的规定与《民法通则》相仿。然而,这些立法并没有详尽规定我国涉外民事关系法律适用的所有方面,对冲突法制度中的识别、反致(转致)、法律规避和外国法内容查明等问题均未涉及,对具体问题法律适用的规定也十分有限。在立法没有具体规定冲突规则的情况下,如何决定涉外民事关系的法律适用,已成为我国冲突法理论与实践所面临的一个现实问题。     

论我国涉外合同法律适用的意思自治原则

近年来,随着我国涉外贸易量的逐渐增大,随之而来的纠纷、争端也逐渐增多。在这种情况下,外国法的适用问题的重要性与日俱增。我国于2010年10月正式通过了《涉外民事关系法律适用法》,该法是我国第一部关于涉外民事关系法律适用问题的单行法,其意义重大。该法关于涉外合同法律适用的规定较之前民法通则,合同法的规定更为详细完善,但仍有不足之处。以下,本文将就这一部分内容,以及其他一些理论、实践上的相关问题,尝试分析、探讨我国涉外合同法律适用的意思自治原则。     

涉外民事关系法律适用法若干争议问题

不宜在涉外民事关系法律适用法中就什么是"涉外"作出规定。最密切联系原则的第二层含义,即确定适用的法律与该涉外民事关系不具有密切联系的,则适用与该涉外民事关系具有最密切联系的法律,有可能妨碍涉外民事关系法律适用法的正确适用。涉外民事关系法律适用法第4条中的强制性规定主要是指我国刑法和行政法、经济法中的强制性规定。涉外民事关系法律适用法对规避未作明确规定,但明确规定不适用反致。涉外民事关系法律适用法允许当事人协议选择动产物权的法律适用,有一定的考虑。鉴于国际条约的复杂性,涉外民事关系法律适用法未规定国际条约的适用问题。     

涉外民事法律关系适用立法研究

目前我国关于涉外民事法律关系的法律适用问题,分别规定在《民法通则》、《海商法》、《票据法》等法律、法规、条例、司法解释之中。审判实践中经常需要适用的《关于办理涉外案件若干问题的规定》甚至还带有密级,只能作为内部文件使用。相关规则非常分散,而且法律层级不统一,因此极有必要进行统一的涉外民事法律关系适用的立法。     

试论我国涉外刑事诉讼程序

在我国实行改革开放的形势下,中国与外国在政治、经济、文化、科技等各方面的交流日益扩大,来华的外国人,无国籍人日益增加,涉外刑事案件也相应增多。健全涉外刑事诉讼程序,正确处理涉外刑事案件,关系到国家主权和法律尊严,关系到同国内、国际犯罪作斗争,关系到维护我国的外交路线、方针和政策,关系到国际关系。但我国目前尚无专门的涉外刑事诉讼立法,在涉外刑事诉讼中,只能依据散见于刑法、刑事诉讼法及我国承认的国际条约、双边协定中的有关原则性规定。亟待立法规定专门、系统、具体的涉外刑事诉讼程序。本文根据司法实践和有关规定,就涉外刑事诉讼程序中的若干问题作些探讨。     

离婚案件子女抚养判决的执行

近年来,“执行难”已成为困扰人民法院严肃执法的突出问题,其中离婚案件判决生效后因争抢子女(未成年,下同)而产生的执行问题便是诸多“执行难”中的一大难题。如有的当事人拒不履行判决,将子女交给对方当事人,随其共同生活受其直接抚养,并以各种手段转移、藏匿子女;有的还采取威胁甚至武力手段从对方当事人处强行将子女抢走。对于一方当事人提出要求对方当事人按照判决结果将子女交给自己直接抚养的执行申请,法院应否立案执行?能否强制执行?这类涉及子女人身的抚养乃至监护的强制执行问题,世界各地的法律规定虽然不尽一致,但明确可以强制执行的也不乏其例。在我国,法律对此尚无具体、明确的专门规定,因而法学界争议较大,执行人员也往往意见不一。笔者认为,目前应依照民事诉讼法的有关规定按执行案执行,并有必要从进一步健全我国社会主义法制、巩固安定团结、切实保障公民的合法权益的角度出发,结合我国国情,借鉴国外一些有益的做法,在立法上加以明确和完善。     

我国涉外经济合同的法律适用问题

涉外经济合同的特征是具有涉外因素,它与国内经济合同不同,不能硬性地一律适用本国的法律。因此,各国法律都有涉外合同怎样适用外国法律的规定。我国《涉外经济合同法》已经公布施行,关于法律适用问题也从我国实际情况出发,参照各国立法通例,作了比较细致的规定。很好地领会法律规定的精神,以便在执行中做到恰当地解决涉外经济合同的法律适用问题,对于更好地保障合同当事人的合法权益,促进我国对外经济关系的发展,无疑是重要的。     

论最密切联系原则在中国的继受及完善

最密切联系原则协调兼顾了法律选择方法的确定性与灵活性,实现了法律秩序价值与正义价值所体现的形式正义与实质正义的统一。为许多国家采纳和吸收。我国在冲突法立法方面,从一开始就接受了最密切联系原则。在涉外合同、涉外抚养等领域广泛适用,促进了涉外案件的公正合理解决。但最密切联系原则在适用领域、法官的自由裁量权等方面存在不足,亟待完善。     

跨境证券侵权损害赔偿法律适用问题研究

证券市场的国际化必然导致跨境证券侵权行为的发生,一旦发生赔偿纠纷,适用法律是必须面临的重要问题。美国涉外证券侵权损害赔偿法律适用规则体系比较完善,首先在1933年《证券法》和1934年《证券交易法》中规定了直接适用的情形;其次,通过美国《冲突法》中的冲突规范,来指引适用具体的法律。我国《证券法》没有规定跨境证券侵权损害赔偿法律适用问题,因此,目前该类问题只能适用《民法通则》中的涉外侵权法律适用规则及相关规定。我国跨境证券侵权损害赔偿法律适用规则存在重大缺陷,必须借鉴国外经验进行完善,在未来的《国际私法法典》或《民法典》中规定一般涉外侵权法律适用的基本规定;在《证券法》中具体规定跨境侵权损害赔偿的法律适用。     

涉外结婚的法律适用比较与我国立法的完善

目前各国关于涉外结婚法律适用都是将结婚的实质要件和形式要件进行分开规定,并主要采取混合制的做法。我们应根据国际社会的实践以及我国的实际情况,完善我国涉外结婚法律适用的立法。     

关于仲裁机构受理涉外案件的若干问题

涉外仲裁案件具有其特殊性，加之目前我国的法律法规对相关问题的规定并不十分完备，按照我国（仲裁法）而新组建的仲裁机构在审理涉外仲裁案件时，必然会遇到某些实践上或理论上的问题，本文谨就有关问题谈一些认识和看法。一、审理涉外仲裁案件所应适用的法律新组建的仲裁机构审理涉外仲裁案件除了在程序上须适用中国的仲裁法等法律外，其所适用的法律可能是中国或外国的国内法、国际条约、国际惯例。涉外仲裁案件与单纯的国内仲裁案件相比，在法律上有一个重要特点，就是与该案件相联系的几个国家的法律都有适用于该案件的可能，即仲裁机…     

涉外不当得利法律适用研究

涉外不当得利法律适用制度历史悠久,其在世界各国的运用千差万别。本文在介绍涉外不当得利法律适用制度及其适用理论的同时,结合我国法律对于涉外不当得利法律适用的规定,即《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十七条所规定的内容进行评析,并对不完善之处给予了相应修改的建议。     

波兰国际私法

<正> Ⅰ总则第一条 (一)本法规定适用于民法、亲属法、监护法以及劳动法领域内人和物的涉外关系的法律。(二)本法规定如与波兰人民共和国参加的条约规定不符,不予适用。     

论涉外收养的法律冲突及法律适用

世界各国法律对涉外收养的规定存在较大差异,从而不可避免地导致了涉外收养的法律冲突。如何解决这些法律冲突问题和确立国际收养应适用的法律,成为各国国际私法不容忽视的问题。本文通过对涉外收养的法律冲突、法律适用原则及我国的相关规定的分析,对我国的涉外收养法律的完善提出了几点建议。     

父母离婚后的未成年人监护问题之研究──兼议我国未成年人监护制度的完善

我国目前有关未成年人监护制度的法律规定，主要是现行《民法通则》中的相关内容。同时，在《婚姻法》、《妇女权益保障法）、《未成年人保护法）｝等法律以及最高人民法院的司法解释中，对此也有补充的规定。但是，在现行所有未成年人监护制度的法律规定中，对未成年人的父母离婚后，他们应当如何依法履行监护权利，以及没有与子女共同生活的父或母一方，在履行监护权利的过程中，遇到的影响其正常行使监护权的问题均没有明确、具体的规定。这样，就造成了部分未成年人的父母离婚后，为了未成年子女的监护发生纠纷，无法得到及时、妥善的解…     

关于涉外婚姻家庭关系的法律适用立法探讨——兼评《涉外民事关系法律适用法》(草案)的相关规定

在理论上,涉外婚姻家庭关系的范围包括涉外婚姻的成立及效力、涉外夫妻关系、涉外离婚的条件与效力、涉外父母子女关系及其他涉外家庭关系。我国现行立法仅对涉外结婚、涉外离婚、涉外收养、涉外扶养等问题作出原则性规定。正在起草的《涉外民事关系的法律适用法》(草案)用专章规定了涉外婚姻家庭关系的法律适用规则,但其结构安排和内容仍值得进一步探讨。未来立法应按照婚姻家庭关系的内在逻辑要求,借鉴国际社会立法经验,制定符合我国国情的涉外婚姻家庭关系的法律适用规则。     

《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》的理解与适用

一、起草背景及过程我国针对涉外合同法律适用在立法上的规定主要是民法通则第一百四十五条和合同法第一百二十六条,此外,海商法第二百六十九条和民用航空法第～百八十八条也对相关涉外合同的法律适用作了规定。我国首次规定涉外经济合同法律适用的法律是1985年3月21日颁布的涉外经济合同法。1987年3月15日,最高人民法院又公布了《关     

对完善我国涉外产品责任法律制度的立法建议

我国尚未建立系统的涉外产品责任法律制度,本文在充分考虑我国企业所处发展状况的情况下,旨在提供一些立法建议从而使我国涉外产品责任的法律规定在一定程度上能够与国际接轨并进一步保护我国受害人的利益。