德国周日与节日法律保护之评述

周日和节日的历史渊源在德国与基督教信仰有着极密切的联系,这赋予了周日和节日宗教语境下的特殊含义。在美国法中这属于Blue Law(蓝色规范)的特殊领域,在德国《基本法》中用来规范周日和节日问题的是Art.140GG i.V.m.Art.139 WRV(第140条之魏玛宪法第139条)。这一条款正是通过对魏玛宪法中归属于宗教事务项下的一揽子条款的整体接受才最终进入到《基本法》之中;而且周日和节日保护的宪法目标也清楚表明了其所具有的宗教(或文化)和社会的双重含义。以此宪法规定为基础,德国联邦和州在一般法层面上具体形塑出了对周日、节日进行法律保护的整体框架。     

法国违宪审查制度的特殊经验及其启示

违宪审查泛指根据宪法或惯例,对特定法律或特定国家机关或官员(在德国还包括政党)的行为是否违反成文宪法进行的审查,其目的是保障宪法的实施[1].     

论联邦制原则视阈下的德国州宪法

德国各联邦州的宪法是德国公法学的重要现象。二战后,德国各联邦州分别在分区占领时期、《基本法》颁布后和两德统一后涌现出三次州宪法的制定高潮。州宪法已经构成德国以《基本法》为核心的法秩序的重要组成部分。在由《基本法》和各州宪法所共同确立的双重联邦制原则框架内,《基本法》和州宪法共同构成了整个德国的宪法秩序。州宪法对于确定联邦和各州的分工、州事权的边界以及保持德国法秩序的完整性、统一性和多样性都有着重要意义。     

2009年对德国的意义

在德国2009年有许多值得纪念的重大历史事件。1919年2月德国通过了《魏玛宪法》，建立了民主共和制度。1939年9月德国入侵波兰，欧洲战争爆发。经历了灭顶之灾的德意志民族在战后不得不面对国家分裂的现实，1949年联邦德国和民主德国相继成立。1989年11月柏林墙倒塌，在分裂40年后，德国漫长的和平统一之路的终点近在咫尺。     

试论美国最高法院与司法审查

美国联邦最高法院是世界上最有权威的法院之一,这一权威很大程度上来源于它对美国宪法的最终解释权。以司法审查这一制度形式体现出来的宪法解释,一方面使得美国古老的宪法得以与时俱进,适应美国不断变化的现实,另一方面也引发了一场关于最高法院是否越权的永无休止的争议。最高法院的历史表明,貌似中立的法院及其大法官依然无法完全摆脱时代潮流的影响和政治势力的干预。无论是对司法自由主义还是司法保守主义,司法能动还是司法克制,人们只有在特定的历史背景中才能理解。同样,司法审查所具有的反民主、反多数的难题,也只有在美国独特的联邦制和选举政治的制度框架内才能得以解释。     

美国反托拉斯法协议裁决的司法审查制度研究

在1974年《滕尼法》颁布之前,美国联邦地区法院对司法部反托拉斯协议裁决的司法审查十分简单,发挥的是一种"橡皮图章"的作用。《滕尼法》及2004年该法修正案力图加强法院对司法部协议裁决的审查。在此后的司法审查实践中,法院完成了由"橡皮图章"向"论坛"的角色转变,但仍然给予司法部在协议裁决中的自由裁量权。《滕尼法》的立法史与判例史在某种程度上反映了在反托拉斯法实施中美国司法权与行政权的博弈关系,也表明了在反托拉斯执法中,美国司法权基于自身的局限性,对行政机关的自由裁量权以尊重与妥协。     

德国联邦宪法法院1999年“财政平衡法”规范审查案判决述评——兼论德国宪法框架下的财政平衡法之借鉴

财政平衡是德国基本法规定的“社会国家”原则之一。本文试图从联邦宪法法院1999年对“财政平衡法”规范审查案的判决,分析德国财政平衡法规范查案背景,德国国内对此的反响及判决带来的思考。     

英国法院与议会特权关系的历史演变

议会特权作为英国议会法律和习惯的一部分,在其宪法和政治体制中占有相当重要的地位。尽管议会声称拥有确定议会特权范围和裁决与议会特权有关的事务的权力,但是议会与法院之间在特权的存在与议会议事行为的排他性管辖方面一直存在着大量的争议。法院对议会特权事务的避让与审查共存于英国普通法的发展过程中。随着英国普通法的发展,法院在某些方面加大了对议会特权的审查。     

德国外资并购安全审查:改革内容与法律应对

德国外资并购安全审查制度的改革旨在实现政治目的之法律化。《对外经济条例修正案(九)》通过具体化公共秩序与安全标准,强化反滥用和反规避措施,以及严格化外资并购安全审查的程序性规定来加强对我国投资者并购德国企业的控制,同时存在诱发欧盟内连锁效应的制度可能性。德国法中的公共秩序与安全审查标准具有欧盟法属性,构成对设立自由抑或资本流动自由的限制,应受欧洲法院司法审查,符合比例原则的要求。作为法律应对措施,我国投资者应通过充分利用设立自由,实现法律身份本土化。个案中启动欧洲法院对德国审查机关限权措施违反欧盟法的司法审查,而交易方于并购协议中针对性地安排交易结构和约定保障措施则属于必要的预防与减损措施。     

民主的边界——德国《基本法》政党取缔条款研究

德国《基本法》第21条第2款运用政党国家理论和自卫民主理论制订了政党取缔条款,对政党的宗旨和活动划定了宪法边界,以此来保护自由民主的基本秩序。但是1950年代联邦宪法法院做出的两个政党取缔判决却表现出了强烈的政治审判色彩。有权提出取缔申请的国家机关在决定是否提出取缔申请时也很大程度上受政治投机考虑的影响,从而削弱了德国民主过程的开放性。2003年的德国民族民主党取缔申请因为程序问题被法院驳回,又在很大程度上从技术层面否定了政党取缔条款的有效性,使政党取缔条款和自卫民主理论在德国《基本法》实践中的影响日渐势微。因为理论上的矛盾与实践中的不足,政党取缔条款无法承担起保卫民主的重任。     

主权话语与制度变迁:欧洲一体化背景下的英国宪法司法化

近年来 ,英国宪法司法化趋势日趋明显 ,司法机关在国家权力机关间和国家与个人间的关系中发挥着越来越大的作用。在此过程中 ,欧洲一体化起到了催化作用。随着欧共体法纳入英国法律体系 ,欧共体法至上原则的确立使各行为体认识到议会主权的变革不仅是可能的 ,而且也是可行的 ,同时欧洲法院和英国法院可以借助欧共体 /欧盟的法律制度对议会立法行使事实上的司法审查职能。而《1 998年人权法》 ,进一步加强了这一趋势 ,使英国司法机关可以利用宪法手段对公民权利和自由提供更为积极的保护。因此 ,英国宪法司法化是一个内部和外部力量间相互作用的建构过程 ,它通过沟通、对话和学习实现了制度变迁     

德国对网络平台的行政法规制——迈向合规审查之路径

平台经济的发展促使网络平台的服务类型日趋多元,也给如何处理违法信息带来了法律上的挑战。《欧盟电子商务指令》和德国《电信媒体法》所设置的"通知+移除"规则以及德国联邦最高法院发展出的"妨害人责任"制度仅适用于民事侵权和刑事责任的判定,由于民事和刑事救济都较为困难,导致网络平台对违法信息置若罔闻。另外,因行政执法资源有限,行政机关很少采取直接命令网络平台移除信息的做法。最新颁布的《网络执行法》旨在改变此局面,其合规审查的外部监管方式很大程度解决了上述困境,却也存在宪法上的瑕疵。     

后“9·11”时代德国反恐法律制度之改革

后"9.11"时代,德国反恐法律制度改革的驱动力来源于其作为成员国应当履行的《联合国安理会1373号决议》以及欧盟《打击恐怖主义的框架决定》所规定的反恐义务。德国独特的宪法制度对其反恐法律制度改革的路途选择产生了实质性影响,即通过修改本国的刑事和行政法律制度来应对恐怖分子的威胁。德国反恐法律制度改革的主要内容涉及对《刑法典》的修改、增强情报部门之间的合作、扩大情报部门的权力、扩大披露德国公民生物特征信息和外国人信息的范围、增加航空当局保卫机场等敏感地区的权力等七个方面。实践表明,德国的反恐法律改革取得了成功。     

试论法国旧制度时期书报审查制度的内在张力

法国在旧制度时期逐步确立了一套极为复杂的书报审查制度,共有四个利益和目标不尽相同的审查机构:索邦神学院,高等法院,御前会议和教士大会。在对精神世界控制权的争夺中,在面对不断涌现的各种新思想时,权威之间充满了冲突,这种内在张力极大地削弱了书报审查制度的实际效能,而使新思想幸存。     

德国联邦宪法法院的管辖权与欧盟的发展

德国联邦宪法法院既是德国基本法的解释者 ,也是重要的政治参与者。从德国宪法法院针对欧共体与欧盟条约的有关案件的判决来看 ,它对欧盟的发展有着重要的影响 ,特别是对欧盟本身法律性质与发展方向等重大问题 ,德国宪法法院的影响不可忽视。     

韩国宪法法院变形判决制度的形成与发展

宪法法院成立之后,韩国宪法审查制度才真正获取了生命力。这一方面归功于韩国宪政建设环境的改善,另一方面则应归功于宪法法院积极主动履行职责。变形判决制度即是韩国宪法法院汲取德国经验而作的创造性变革。变形判决是相对于原形判决而言的概念。韩国《宪法法院法》规定的“违宪”或“合宪”的判决形式可称之为原形判决;宪法法院在宪法审判实践中逐渐形成的“宪法不合致”判决、“限定合宪”和“限定违宪”判决可称为变形判决。变形判决是针对复杂多样的宪法审判对象而发展出来判决形式,适应了宪法审判的实效需求,展示了一条法律问题技术化的路径。     

欧盟外资安全审查立法草案及其法律基础的适当性

2017年9月13日,欧盟委员会公布首部在欧盟层面建立外资安全审查机制并且试图协调成员国外资安全审查机制的条例草案。欧盟委员会背离原先处理主权财富基金的立场,将共同商业政策作为立法草案的法律基础,并且认为欧盟具有专属权能并采取共同决策的立法程序。对欧盟立法措施及其缔结的国际协定而言,法律基础的选择极为重要,不适当的法律基础将导致法令无效。鉴于外资安全审查也涉及欧盟资本自由流动规则,本文通过比较欧洲联盟基础条约和欧洲联盟法院的判例法,特别是2017年第2/15号意见来分析该立法草案法律基础的适当性。文章认为,欧盟外资安全审查立法草案构成欧盟法单方面承诺资本自由流动的"后退"措施,其法律基础应是《欧洲联盟运行条约》第64条,而非共同商业政策。     

德国选举制度对政党政治的影响分析

本文在阐述选区代表制的一般含义和类型的基础上 ,分析了魏玛时期和战后德国不同的选举制度对其政党制度和议会政治所产生的不同影响。     

美国最高法院的成长——评伯纳德·施瓦茨的《美国最高法院史》

联邦最高法院的司法审查权,一直是美国学界和政界有争议的话题。有学者甚至断言,由于违反民主原则,最高法院会因行使司法审查权而被美国人民最终抛弃。①对此,美国著名宪法学者伯纳德.施瓦茨(1923~1997)在其著作《美国最高法院史》一书中,以历史笔法和法律现实主义态度取代了法理分析,重现最高法院200多年的司法之旅,通过对不同时期最高法院工作与生活的对比,有力地证明最高法院是一个政治机构,司法审查权作为改革工具,推动了社会的发展。对最高法院司法审查权的合法性做出了肯定的回答。一司法审查权的起源1803年的马伯里诉麦迪逊案②确立…     

日本学校教育系列法律修改趋势分析——评2007年日本中央教育审议会报告主旨

日本为了全面推进学校教育改革，贯彻2006年新修订的《教育基本法》的基本理念，2007年中央教育审议会发表了题为《为执行新修订的教育基本法需要紧急采取的教育制度修订措施》的咨询报告，就学校教育法、教师法、地方教育行政管理法三大学校教育框架性法律的修改提出了紧急修改建议，以此为开端，日本学校教育法律将面临全面修改。