西方法治产生的深层历史根源、当代挑战及其启示--对国家与市民社会关系视角的重新审视

西方法治产生的深层根源在于其国家与市民社会的分离和互动发展,即在国家重建和市民社会自由化运动过程中,权力和权利的界分与冲突导致了法律秩序的生成,而市民社会精神的张扬则推动了法律形式化运动.在走向现代法治的进程中,由于国家和市民社会关系的潜在差异,出现了"社会优位型"和"国家优位型"两种法治模式,但随着全球化进程的加快与"国家社会化"和"社会国家化"的新变化,西方法治也由分殊走向了趋同,并出现了法律传统的危机和超越倾向.中国要走向法治,就必须重构国家和社会关系,确立多元社会权利基础、公权力权威和良法之治,并实现依法治国与市民社会理性规则秩序的回应与契合.     

关于东西方法律对复仇问题的认知

复仇问题在东西方文化都有着天然的相似,但是也有着明显的差异。无论是东方还是西方都在各自历史地理条件下,顺着各自的路径进行着演绎,其中稳定而精华的就是本位观和价值取向。以复仇问题为端可以折射出东西法文化的差异,品析东西方法律各自独有的性格。东方社会重视群体利益,法律传承伦理道德文化传统,是以道德为本位观和以情法为出发点。西方社会追求个体权利秉承自然权利传统,崇尚法律以法律为出发点。但是似乎东西方法律又有着根本性的相同,这一点在复仇问题上表现明显。     

法律职业与法学教育（上）

一．法律职业的产生与法学教育法律职业源于西方国家。西方国家中,法学教育与法律职业从一开始就有着不解之缘：法学教育是从事法律职业的必经之路,法律职业的共同体只对那些具有同一教育背景的人开放。法律职业在现代西方社会的相对“自治”和法律职业人员的专业化已成为西方法律最重要的传统特征之一。在西方国家,法律职业是指“以通晓法律及法律应用为基础的,职业”（《大不列颠百科全书》）。“法律职业者是一群精通法律专门知识并实际操作和运用法律的人,包括法官、检察官、律师。他们受过良好的法律专业训练,具有娴熟的运用法律…     

社会的法律与国家的法律——从国家与社会的关系看中西法律的差异

中西法律式样的不同根源于国家与社会关系的不同模式 :西方的社会主导模式与我国的国家主导模式。西方的社会主导模式造就了西方的法律是社会的法律 ,是社会控制国家的工具 ;我国的国家主导模式导致了我国的法律是国家的法律 ,是国家控制社会的工具。这一不同的首要制度表现就是西方的法院是社会的法院 ,是权利的保护机构 ;而我国的法院则是国家的法院 ,是推行权力的机器。它的另一表现是作为社会权利的代表者参与法律程序的律师制度的有无。它在思想上的表现便是西方的法学是社会的、反思的法学 ,而我国的法学是国家的、注解的法学。     

公民与暂住证

晚近以来,东、西方现代国家渐次形成了一个基本的社会事实,即以一种新的社会、政治和法律身份来标定每一社会成员及其彼此关系.个人、社会与国家,人我群己,各依此决定彼此的进退.     

法律遭遇道德的尴尬——比较法视野中的乱伦行为

在我们传统的观念中,乱伦是指存在于同辈或不同辈份的具有亲属关系的男女之间的性关系,这种性关系为大部分社会所禁止和惩处。尽管由于社会风俗、习惯、文化传统的不同,不同国家对乱伦的观念和处置也存在差异,但古今中外的法律都在不同程度上对其加以规范。以《唐律》为典范,我国封建法律对乱伦罪有非常详细的规定;当代西方各主要国家的法律中同样存在着类似的规范。从比较法的视角考察这些制度有助于确定我国未来规范乱伦的立法取向。     

“依法执政”考辨

依法执政是一个复杂的政治与法律问题.执政是一种介于国家与社会之间、用以连接二者的活动,依法执政在西方国家与社会分立的背景之下并不成为问题.在当代中国,由于政党、社会与国家之间的界限比较模糊,讨论依法执政的意义才较为突出.中国共产党必须以宪法政治、政党政治和民主政治为前提和条件,并需要解决执政党与国家的分开、调整自身地位、从政治思维转换为法律思维等难题,才能实现依法执政的基本目标.     

个人选择:现代社会秩序正当性的基础——评《选择的共和国:法律、权威与文化》

自现代化以来西方社会面临深刻的社会转型,伴随而至的不确定性对当今西方社会的法律、制度和秩序的正当性构成了严峻的挑战.弗里德曼以权威与自治,制度、秩序与自由权利的悖论为理论线索.以表现型个人主义价值观为理论基础,以个人选择和法律文化的基本概念为核心展开了对不确定性的消解和对选择的共和国的建构.但是他的这种建构却在事实上预设了个人与社会的分离.这表现在他的个人选择理论的建构没有考察社会场域中诸多因素的相互作用.这使他在对古典自由主义的个人主义观的批判之上建立的以表现型个人主义为基础的理论又回到了古典自由主义的起点之上,从而使自己的理论具有不可克服的内在紧张.     

中西“小传统”法文化之“暗合”——以民间法谚为视角的考察

以往学者进行中西法文化比较研究时,基本是从"大传统"法文化角度入手,忽略了"小传统"法文化的比较。法律谚语是漫长的历史发展过程中,由社会大众集体创制产生的,自然感性地体现民间法律观念。通过比较中国和西方流传下来的法律谚语,可以发现中西方在"小传统"法文化上存在诸多暗合之处。这样可以更加立体地甄别中西法文化的异同,为我们建设法治国家提供有益启示。     

论推进依法治国与构建和谐社会

1997年,党第一次提出了在国家建设过程中需要按照法律办事,从而使社会更加和谐.把在社会发展过程中出现的问题通过法律途径来解决确定为我们党治理国家的基本方略.十八大以来,随着我国的经济社会发展,我们在遇到许多矛盾的时候要按照法律去办事.本文指出和谐的社会必然需要用法律来说话,法律作用重大.社会主义和谐社会必然需要依法治国来实现.两者是有机统一的整体.我们必须在各个方面用好法律这个武器才可以更好地使社会和谐.     

第一讲 现代国外财政法律制度的综述和展望

<正> 财政法律是一个历史悠久的法律部门,它是随着社会经济制度和国家政权的发展变化而发展变化的,在由奴隶制国家向封建制国家、再向资本主义国家以及社会主义国家的转化中,财政法律也逐渐变得更加丰富和完善。在现代社会中,财政法律的地位和作用更加显著,财政法律与宪法、行政法、金融法等外部结构之间的关系;与预算法、税法、成本法、     

应然与实然:法律的神圣使命——解读庞德《法律的任务》

《法律的任务》一书是庞德对法学理论的贡献之一.在该书中,庞德从美国社会现实出发,赋予法律以特定的内涵,认为法律作为国家重要的社会调控方式,发挥着重要的功能,特别是在高度复杂的现代社会里,无论是"应然"还是"实然"的法律都担负着神圣的使命.它以调整社会利益为核心,促进社会的文明,保障社会的安全.但是,由于诸多因素,法律在社会运行中,实际效果如何,是我们应该关注和研究的课题,也是未来法律的重要任务.     

刮痧刮出来的中西法律文化差异

影片《刮痧》的主创者在电影中预设了中国文化、人伦亲情与西方文化、工具理性的对峙、碰撞。本文以该影片的情节为例,以主人公原、被告双方在整个影片情节发展过程中所体现出来的各个方面的差异所体现出来的文化冲击为线索,从中提取、总结出影响这种差异形成的因素,以此为基础,浅谈中西方法律文化的差异。     

生产方式视角下的中西方传统法律文化差异形成分析

历史最好是用经济和地理去解释。由于各个国家的地理环境条件不同,其生产方式必然存在差异。所以,经济因素对于法律文化的形成与发展具有决定性作用。从生产方式视角研究中西方传统法律文化,才能从根本上找到其生成原因和思想的差异。     

行政法学的中国性问题思考

以行政法学的中国性问题为研究对象，行政法内涵的酝酿、生成、演变，深受其所处社会环境的制约，并与各个不同国家的历史背景、文化结构和民族心理有着紧密的联系。如果我们坚持法律的普适性的做法，不考虑社会背景性因素，机械式的、一元式的继受西方行政法律制度，则难免出现南橘北枳的不良后果。     

法律继承

近代以来,在法律现代化过程中产生的大量的法律冲突、法律规避,其中一个极为重要的原因便是对西方法律的盲从和对法律移植的盲信,而其根本原因在于由我国社会文化自身特点决定的,能够在中国运行得良好的法律,必然是能够为我国社会文化所容纳的法律.当我们认识到这些问题,重新检讨历史就成为必要;当我们认识到法律移植并不能从根本上解决法律现代化的问题,就必须寻找新的路径。法律继承将是一个极为便利亦更加有效的途径。因此,中国法律能够在继承上走得更远一些.     

律师角色的理论定位与实证分析

无论是资本主义国家,还是社会主义国家,律师在协助社会主体认识法律权利、正确行使法律权利和救治被侵害的法律权利,促进社会法治秩序的建构中,都发挥着十分重要的作用。在一定意义上可以说,律师的社会地位,直接体现着一个国家的文明程度和法治水平。一、国外律师职业的角色定位在西方国家,律师在社会生活中具有重要地位,律师职业是倍受人们尊敬的职业之一。虽然因文化传统、国民心理等不同,律师在从业条件、规模和职业转换方面存在一定的差异,但律师制度都是它们法律制度的重要组成部分,律师也是各自社会法治的坚定维护者。律师作为独立的…     

司法能动性的价值功能与限度——司法能动主义中国本土化之思考

司法能动性是法官在司法过程中,积极应对社会现实需要,遵循一定的程序和规则,创造性地理解和适用法律,对案件做出理性判断并能动地服务社会的一种结果和过程.当代中国的法官应当发挥司法能动性,在裁决过程中充分考虑法律、道德、政策、经济等多种因素,使司法裁决等司法活动更加贴近现实,更加符合理性,更加符合法律精神.     

浅析道德如何影响法律文化

法律文化是一种内容广泛,历史悠久的文化,在法律文化发展过程中,都深受道德因素的影响。不同国家、不同时期、不同群体的道德观的差异会在一定程度上以法律文化为载体而表现出来。道德从不同角度对法律文化产生了深远的影响,有积极的,同样也有消极的。在历史的长河中,道德与法律文化一同编写了人类社会文明的发展史、进步史。     

经济法的社会力学原理分析

法律是一个社会变迁最明显的标志，它既是各种社会力量相互斗争推动的结果，又体现和规制着各种社会力量的斗争状态。从70年代开始，西方法理学界在关注和审视，一种体现国家社会力量对比关系变化的新的法律现象，诺内特、塞尔兹尼克将其称之为“回应型法”，昂格尔称之为后自由主义社会法②，弗里德曼称之为福利国家的法治③作者认为，这种新的法律现象便是经济法，它基于当今西方国家社会力量复杂的制衡而产生。本文立足于对近现代资本主义国家的探讨，以生产社会化的发展为主线，以国家和社会①作为基本的社会力学主体，从经济力、政治力…