民法典中参照适用条款的方法论意义 |
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引用本文: | 王雷.民法典中参照适用条款的方法论意义[J].现代法学,2023(2):18-33. |
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作者姓名: | 王雷 |
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作者单位: | 中国人民大学 |
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基金项目: | 2022年度法治建设与法学理论研究部级科研项目“民法典婚姻家庭编适用衔接问题研究”(22SFB4022); |
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摘 要: | 参照适用又被称为授权式类推适用、法定类推适用等,是指法律明定将关于某种事项所作的规定,适用于最相类似的其他事项。《民法典》中明确规定了大量参照适用条款,给我们在用法学方法论找法、用法问题上提出了新的研究对象和新的命题,有助于丰富和完善“寻找法律”环节的方法论。参照适用、类推适用、拟制、直接适用、补充适用属于不同的法律思考方法和法律适用方法。参照适用的核心难题是规范参照适用司法技术,防止法官恣意,增强法律安定性。参照适用较之类推适用具有更高的确定性。参照适用可以引导我们探索立法者在实定法中的未尽之言。参照适用是释放民法典体系效益、避免重复规定的立法技术。参照适用立法技术有助于避免重复规定,实现立法简约;对法律条文适用范围的妥当安排有助于避免不必要的参照适用。参照适用有意识地弥补《民法典》的漏洞,是具有“造法”功能的司法技术,但参照适用也不是对法律漏洞的终结。经由参照适用技术可以“创造”法律,推动法律发展,实现民法典的再体系化和与时俱进。
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关 键 词: | 民法典 参照适用 立法技术 司法技术 类推适用 |
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