“近亲属证人免于强制出庭”之合宪性限缩 张

新《刑事诉讼法》第188 条第1 款“强制证人出庭”条款及其但书（“但是被告人的配偶、父母、子女除外”）条款，涉及两项基本权利——《宪法》第125 条规定的“被告人有权获得辩护”和第49 条规定的“婚姻、家庭受国家的保护”的冲突，实践中该条款的适用也存在争议。该条款体现了刑诉法对宪法的具体化，但在两项基本权利的保障上都存在不足，有待法律解释之完善。基于法律的合宪性解释以及在个案中的法益衡量，在婚姻家庭法益已非常淡漠的具体情境下，可以对该但书条款进行“目的性限缩”，从而得强制近亲属证人出庭质证。不同学科的法学者应该在宪法与部门法之间“交互影响”的认识下，为了法秩序的整体融贯，相向而行。