新破产法的制度亮点：重整程序

重整制度是当代破产法转向再建主义的重要成果，主要是指经由利害关系人申请，在审判机关的主持和利害关系人的参与下，对具有重整原因和重整能力的债务人进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，以期摆脱财务困境，重获经营能力的特殊法律程序。 其主要的理论依据有三：一是营运价值论。所谓营运价值，是指企业作为营运价值实体的财产价值，或者说是企业在持续营业状态下的价值。     

美国破产法2005年修正案述评

引言 美国于1994年通过破产改革法案(American Bankruptcy Reform Act of 1994)之后,国会即成立了全美破产审查委员会(National Bankruptcy Review Commission),负责调查和听取各界对破产法运行状况的反映,研究"在不改变现行法律的基本原则和均衡的基础上审查、改善和修正破产法典"的相关问题.[1]1997年10月20日破产法审查委员会向国会提交了一份改革报告,报告中提出了170多条立法建议,其中消费者破产部分的改革建议最为引人注意.改革报告的提交标志着新一轮破产法改革进程的开始.此后,国会正是以这份报告为基础多次提出修改破产法的议案.美国破产法议案之所以历经8年之久终于柳暗花明,是因为本届政府的情况有些特殊,布什总统所属的共和党在2004年11月的中期选举中大获全胜,一举夺得美国国会参、众两院的控制权,因此,新破产法案才得以顺利通过.2005年4月,美国国会通过并由布什总统签署了《2005年破产滥用预防及消费者保护法案》(Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act of 2005,以下简称"新破产法"),该法案于2005年10月17日正式生效.新破产法在一定程度上实现了近10年来美国银行等金融机构对破产法进行改革的愿望,也是近30年来美国国会对破产法作出的一次最重大的修订.     

2005年美国破产法修改与世界金融危机——兼论破产法的经济调节功能

2005年美国通过了《防止破产滥用及消费者保护法》修正案,这一修正案对个人破产制度做了重大修改,规定了更加严格的个人破产条件与破产程序,这促使止赎率不断攀升,增加了待售住房的数量,从而给房地产市场带来价格下降的压力,催化了2008年世界金融危机的爆发。破产法具体制度的变革之所以会成为诱发危机的因素,是因为破产法已经不仅仅是一部维护私法秩序的法律,已经演变为一部发挥着经济调节功能的法律。后危机时代,我国可以通过破产法改革寻求经济发展、矛盾缓和的出路。     

美国破产法中的几种破产程序

<正> 破产,是指个人、合伙经营、公司或其他社会组织,无力偿还应承担的债务,债务大于资产,即可视为破产。债务人失去偿还债务能力,债权人为保护自己的利益,可以要求债务人对债务偿还作出某种保证(如扣押、留置、抵押债务人财产等)。也可以向法院提起诉讼,请求法律保护。法院为防止债务人不适当地处分财产,防止其逃避债务责任,保护债权     

美国的破产法

在资本主义社会里,生产资料私人占有和生产社会化的矛盾而引起的生产无政府状态,在自由竞争中尔虞我诈,是造成大量债务人破产的根本原因。近年来,美国每一个财政年度根据破产法提出的诉讼案件就有20万件左右。大量的债务人破产,不仅涉及到债务人与债权人的     

破产重整：不应顾此失彼新——《破产法》中的重整制度评析

2006年8月27日通过、将于2007年6月1日起施行的《中华人民共和国企业破产法》(以下简称新《破产法》)中首次规定了重整制度。回想几年中全国范围的讨论,以及几易其稿的草案,不免让人有千呼万唤始出来的感觉。大家普遍认为,重整制度的建立,标志着我国破产法走向了现代化,顺应了当前破产法强调再建主义的国际趋势。人们对     

股东派生诉讼提起权滥用防止研究——兼评2005年《公司法》的相关规定

与其他任何制度一样,股东派生诉讼提起权也是一柄双刃剑。正当行使,可以保护小股东利益;若被滥用则会影响公司正常运营。由于其具有忽视公司独立人格和否定资本多数决原则的特殊性,故对滥用派生诉讼提起权的防止措施的规定便成为各国立法的重点。我国公司法也应对此有所反应,以充分发挥其平衡各方当事人利益的功能。     

中国破产法的特点与程序正义

前言 坦率地说。中国的破产法在一定程度上是从西方国家移植而来的。但是，她还是具有一些本国特色。中国现行的破产法，即2007年生效的《企业破产法》，     

被滥用的发回重审程序

发回重审程序被滥用的根源"他们要再审这个案子,还得赶紧招几个人进去。"2010年11月22日,河南省高级人民法院院长张立勇在全省法院系统电视电话会议上,点名批评洛阳市中级人民法院审理的一起案件:二审法院     

一九八五年美国出口管制法(修正案)

<正> 1985年7月12日,美国总统里根签署了1985年出口管制修正法案。该法对调整美国出口商品的主要贸易法,1979年的出口管制法作了修正和再授权,尽管1985年的出口管制法会使得出口控制更难以管理,但它代表了美国商业界的一项重大成就,将有利于美国的经济。1985年的出口管制法,修改了1979年的出口管制法,并将其延长至1989年。卡特政府颁布的1979年出口管制法试图通过一种许可证手续和特殊出口限制的混合方法,来控制美国的     

防止基因技术滥用的法律对策

我国应加紧制定关于基因研究、开发和利用的立法 ,防止基因技术被滥用。这方面 ,我们可以借鉴一下西方国家的经验。２０００年９月７日欧洲议会通过投票反对用克隆技术进行医学研究 ,包括从事克隆人类胚胎的基因技术 ,同时呼吁联合国重视并关注基因技术的滥用及后果 ,要求在世界范围内禁止人类克隆技术。同年１１月３０日日本国会通过一项关于禁止克隆人的法案。该法案规定任何克隆人类的行为皆为犯罪 ,最高可被判１０年有期徒刑或被处以９万美元罚款。该法案同时禁止使用人类的生殖细胞与动物的生殖细胞互殖技术 ,以避免该实验会制造出“半…     

美国破产法的自动冻结制度

自动冻结制度是指当事人提交破产申请后，债权人因发生于申请之前的债务而对债务人及其财产所实施的行为均被禁止不得继续进行。当事人提交破产申请后往往不能确定债权人的人数和债权，同时债务人的财产大多不是以货币形式存在，只有通过变价程序才可以进行分配。变价程序中寻找买主，确定交易条件也需要耗费大量的时间，     

美国检察权的滥用

在美国的刑事司法体系中 ,检察官的作用至关重要。最高法院最近指出 :“检察官就处于公民个人的私生活与公众瞩目的刑事诉讼之间。 (检察官 )有权启动所有的国家机器来审查任何个人。”检察官有权决定是否将被告人提交法庭 ,供述罪行 ,或者以矫正程序代替刑事指控 ;他还有权决定是否提出免予起诉。在有死刑的地方 ,根据法律的规定检察官甚至有权决定人的生与死。更有甚者 ,在行使这些职权的同时 ,检察官对于法院、政府及公众享有相当大的独立性。谁也不能强迫一名检察官提起或不提起刑事诉讼。更不用说检察官所拥有的令人畏惧的权力容易被滥…     

议案审议过程中修正案的运用——兼评1993年修宪程序

一、修正案与我国人大议事制度 修正案在西方议会中是一种必不可少的议事程序和议事方式,但在我国各级人大和常委会会议中却很少使用,人们对它还很陌生。这是因为,在西方议会中,议员表达意见的途径和方式就是提议案、参加辩论、提修正案和参加表决。辩论只能对议案提出问题,表示赞成还是反对及其理由,不能对议案提出修改。如果要求对议案进行修改,必须提出修正案。修正案经表决     

论破产法中适用民事诉讼程序的规定

我国企业破产法第6条规定:“破产案件的诉讼程序,本法没有规定的,适用民事诉讼程序的法律规定。”这就是说,对于破产程序中的非讼程序,即使破产法中没有规定,也不适用民事诉讼程序的法律规定,而破产案件的诉讼程序则可以准用民事诉讼法的有关规定。在英美法系破产立法例和大陆法系早期破产立法例中,均未出现过类似于本条的法律规定。直至现代大陆法系破产立法才相继出现了这种规定。这种立法例的出现,给大陆法系破产法理论带来的直接影响,是加剧了对破产程序性质认识的分歧,促成“诉讼事件说”、“非讼事件说”和“混成独立程序说”的三种理论鼎立。“诉讼事件说”认为,债权人申报债权参加破产程序相当于提起诉讼,债权人会议对申报的债权没有异议就加以确认,它与确定判决具有同等效力。事实     

我国防止起诉权滥用的内在结构

如何防止起诉权滥用是司法改革的重要问题。两大法系国家主要采取司法控权的模式，而我国则采取检察控权的模式．两者具有不同的内在结构。它与检警关系、检察机关角色定位、警察机关的职能、公诉的证据标准有重大关系。事实上，我国具有独特的公诉权制约机制，并取得了一定的效果。我国现有预审程序的改革建议忽视了上述方面的系统性，改革应当整体推进。     

论防止知识产权滥用的制度理念

对知识产权滥用的认识,应当构建在清晰梳理知识产权行使行为与知识产权滥用行为之关系的基础上.它们两者之间虽有联系,但决然不能简单等同,因为超越知识产权权利范围行使权利的行为不是滥用行为,知识产权垄断行使行为是否构成滥用需要依其是否具有正当性而做出判断,知识产权不当行使行为与滥用行为有着本质不同.防止知识产权滥用,需要制度理性的思考.防止知识产权滥用的制度理念主要有二:一是在法律正义的基础上解决知识产权的利益冲突.我们需要对利益冲突与法律正义做出正确的判断,我们也需要在利益实现与秩序安全之间寻找衡平点;二是在私权基础上关注知识产权的社会功能.现代社会不仅需要高扬私权保护的旗帜,同时亦需要更多地关注权利的社会功能,尤其需要关注社会发展与知识产权社会功能的强化之间的关系.     

我国防止起诉权滥用的内在结构

防止起诉权滥用是司法改革的重要问题.两大法系主要采用司法控制权的模式,而我国则采用检察控制权的模式,两者具有不同的内在结构.采检察控制模式与检警关系、检察机关角色定位、警察机关的职能、公诉的证据标准有重大关系.事实上,我国具有独特的公诉权制约机制,并取得了一定的效果.     

美国破产法上的豁免财产制度

引言美国是市场经济最发达的国家 ,其保证市场优胜劣汰机制正常运行的破产制度也是当今世界最为发达和完善的。美国破产立法的许多成功经验值得我国破产立法吸收和借鉴。本文拟就美国破产法中自然人破产时适用的有关豁免财产的规定作一简要探析 ,以资对我国今后的破产立法能够有所启迪。一、豁免财产的概念界定美国传统意义上的破产是一种为一般债权人提供公平分配财产机会的程序。发展到今天 ,由于人权保障的发展 ,破产法已经由过去单独保护债权人的利益变为为债权人和债务人提供双重保护。保护债务人利益的全新开始 (ｆｒｅｓｈｓｔａｒｔ…     

破产法:美国的经验与启示

美国破产法经过长期的发展,于1978年确立了现行的制度架构。美国《破产法》关于公司破产的内容,主要体现在第7章和第11章中,也就是其中有关清算程序和重组程序的规定中。分析的结果显示,破产法面临内在的矛盾或冲突,不能同时消除"存伪"和"去真"两种错误,也不能同时实现事前效率和正确的投资与申请破产决策。从破产法的实际操作来看,无论清算还是重组,都会造成一定的价值损失。中国还处在从计划经济向市场经济转轨的过程中,为了解决预算软约束问题,需要严格的破产法。这样的破产法将是债权人导向的或者说对债权人友好的,将更多地运用清算程序。