“争点论”探赜

"争点论"是公元前2世纪的希腊修辞学家赫玛戈拉斯系统论述的一种修辞学理论。为了对"个案"或"确定的问题"的实际解决,赫玛戈拉斯提出了四个所谓的"逻辑问题",即:事实争点(或推测性争点);定义争点;性质争点;程序争点(或转移争点)。与这四种争点并列的是所谓"法律问题",它们包括:条文的字面含义与(立法)意义或意图的争议;法律冲突;"(法律或文件表述)歧义"的争议;"基于类比推理"的争议,等等。赫玛戈拉斯身后直到公元2世纪,除了西塞罗、昆体良等人介绍他的"争点论"之外,还有学者提出了与他的学说不同的争点论,另有学者沿着他的思想继续拓进,使他的理论得到丰富和发展。对此做出贡献最大的,也最为后世所知的,是公元2世纪的希腊修辞学家、"第二波智者派"的代表人物赫摩根尼斯。他系统地论述了对后世影响较大的13争点体系,其理论在中世纪被奉为修辞学上的最重要的权威。     

我与“大伟提示”

2005年9月,我偶然在中央12台的《法律讲堂》中见到了王大伟,当时那一讲是《犯罪日历》,他在分析一年四季和一天24小时,哪个时间段是犯罪高发期。突然,我眼前一亮,这么实用的讲座,能不能搬到纸面上与我们的读者分享呢?很快,我就与王教授取得了联系,他将讲座底稿通过E-mail发给了我,并告诉我,这是一个系列讲座,共有十二讲,“犯罪日历”只是其中一讲。原来有这么多好“东西”啊,我决定上门去拜访他。第一次去他家,我心里有些忐忑不安,按着约定的时间到达时,发现他早已打开家门等候我了。从此,我便成了王教授家的常客。那次登门,我收获颇丰,不…     

论美国民事诉讼法中的“争点排除规则”

美国民事诉讼争点排除规则的存在免去了对存在于不同案件中的相同争点的反复判断,它所带来的不仅仅是诉讼成本的节约和诉讼过程的缩短,而且避免了对争点重复判断而可能产生于不同判决之间的不一致,以致矛盾状况的出现。这些使得司法系统得以有效率地运转,法律的稳定与权威也可以得到实现。但对效率的追求不应以牺牲公正为代价的,争点排除规则同时规定了诸多例外。通过这样的制度安排,对效率的追求与对公正的追求在相当大的范围上达成了一致。     

“留名”更待“发声”

鲜花、掌声、闪烁的镁光灯和林立的话筒，甚至还有“粉丝团”……3月18日广州白云机场的这一幕，乍一看还以为是为了迎接某位“天皇巨星”的到来，但6幅写满热情欢迎词的海报提醒我们，这阵势是为一位农民工准备的——她就是第一位以农民工身份当选为全国人大代表的佛山市三水新明殊建陶工业有限公司成品车间副主任胡小燕。今年全国人代会上像胡小燕这样的农民工代表共有3位，     

“罪从判定”与“无罪推定”——评刑诉法修改增设“罪从判定”的原则

八届全国人民代表大会第四次会议通过的《关于修改<中华人民共和国刑事诉讼法>的决定》,将具有无罪推定实质含义的内容“未经人民法院判决,对任何人都不得确定有罪”,明文确立为我国刑事诉讼的基本原则之一,这不仅是我国刑事诉讼制度和司法制度改革与完善中的一个重大标志,更是我国社会主义民主与法制发展建设史上的一个里程碑。它结束了在我国刑事诉讼法学界长达几十年的论争,明确将“罪从判定”作为我国刑事诉讼法的一条基本原则,从而为“无罪推定”诉讼观念在我国刑事诉讼法中获得应有的地位,奠定了基础。     

“醉驾提示”鸡毛小事

近日，有网友在网上发帖称浙江嘉兴桐乡市的政府机关，在交警部门检查酒驾时会群发短信“提示”，并贴出手机短信照片。这张照片里的短信内容是“今明两晚嘉兴交警系统异地用警在桐乡市范围内开展酒后驾车违法行为集中整治，请大家自觉遵守交通法规（桐乡机关短信）”。     

“送伞”何须待“雨后”

近来,全国相继发生了几起特大安全生产事故,造成了人员惨重伤亡和经济上的重大损失。一时间,各主管部门和有关领导急赴事故现场,昼夜兼程,又是调查,又是取证,又是研究如何处理相关责任者,又是制定相应整改措施,……这种对人民生命财产高度负责的忘我工作精神,着实令人敬佩。然而,敬佩之余,细一思忖,又觉得这种“忘我”精神     

“劳动关系”判定标准的反思与重构

在劳动法学理论与司法实践中,主体性判断和内容性判断(从属性判断)为两个基本的判断标准。我国劳动立法虽采取了主体性判定标准,但由于未对"劳动者"和"用人单位"这两个关键语词进行立法释义,主体性判断标准操作性较差甚至名存实亡,理论与实践上不得不过度依赖内容性判定标准,即进行单一的从属性判断,这往往导致劳动关系在范围上判定得过宽或过窄。反思传统劳动关系判定标准之得失,探索确立契合当代劳动关系发展形态和趋势的综合性判定标准,是大势所趋,也是当务之急。     

苹果“试播”侵权案待揭晓

厂商下载在其电子产品内供顾客“试播”的影音内容，显然也需要获得合法版权，而这或许是版权方的“维权死角”     

感受外国的“零款待”

墨西哥：一切费用自掏腰包作为拉美第二大经济体,墨西哥每年举办的大小国际会议为数不少。在墨西哥参加国际会议的报道,常驻墨西哥记者一般会在会前收到通知,然后到大会网站进行注册。大会网站除了提供会议信息以外,也会提供交通、住宿以及旅游方面的信息,但食宿和交通等一切费用需要媒体自掏腰包。大会也不会向记者提供免费旅游或者礼品。     

莫待“霸王”伤人时

国家工商部门最近出拳整治霸王条款。对消费者来说，这是一个值得欣喜的好消息。然而，理想总是丰满的，现实却是骨感的。寄希望于一年内就达到霸王条款的整治目的，短期效应会有，但效果不容乐观。     

“龙妈妈”的职场维权提示

今年是龙年,许多步入婚姻殿堂的小夫妻们筹划着生个"龙宝宝"。升级当"龙爸龙妈"是件幸福的事,但与此同时,多数"龙妈妈"们还是正在打拼的职场女性。除了应对"三期"(孕期、产期、哺乳期)期间生理和心理上的各种变化之外,她们还面临着人在职场的种种压力。近年来,侵犯"三期"妇女劳动权益的情况时有发生。龙年将是生育高峰年,北京市海淀区法院劳动争议审判庭的法官对近期审理的侵犯"三期"妇女权益的案件进行了整理分析,以案说法,为人在职场的"龙妈妈"们提供一些维权提示。     

领导干部“制度自觉”待强化

进入8月份，国务院规定的每年一次带薪休假制度开始走入人们的生活，中央领导同志也陆续开始休假，给广大上班族做出了表率。可是，我们仍然会经常听到有的人说：“今年假又休不上了，领导说工作忙”。这些话初听起来像是“领导”们对工作很负责任、不容许员工有丝毫懈怠。但从更深的层次上看，这其中折射出的却是“领导”们制度意识的弱化，因为事实上，工作并没有忙到无法休年假的地步。     

评“非银行放单之提货是否要付款”

案情】某银行应开证申请人的要求开立远期６０天金额ＵＳＤ１３１,８４６４０的信用证,几日后,递单行交来该信用证项下全套单据要求承兑。经审核,发现该证项下,除发票上一些非实质性问题,如开证日期打错外,货物收据上无签发日期及发货日期。银行洽递单行电提上述...     

如何判定窝赃销赃罪的“明知”

<正> 根据我国刑法规定和犯罪构成理论,“明知”作为窝赃、销赃罪主观方面的构成要件,就性质而言,是指犯罪故意心理意识因素的具体表现形式,就含义而言,是指犯罪分子对赃物不法性的认识。这种认识以犯罪分子对赃物不法性事实上的认定为特征。“明知”包括两种认识形式。一种是对赃物的确定性认识。这种认识可以是被明确告知或耳闻目睹,也可以是根据财物的品种、数量、价格情况自我确定。因     

“吊模宰客”的罪名判定

【要点提示】吊模宰客犯罪行为具有从低度行为向高度行为发展的特征。具体到个案,行为人是采用骗取、威胁还是暴力手段索取被害人钱财,往往视被害人的反应而定,因此,实践中吊模宰客行为的     

论渎职犯罪“损失”之判定

划定渎职罪损失的范围，应当将非物质性损失和间接损失纳入。渎职罪的间接损失系指由直接经济损失引起和牵连的其他损失。债权无法实现，可期待利益损失都是间接损失。渎职犯罪损失的计算应当以立案侦查时为最后期限。单次渎职行为造成的损失未达到犯罪，只要未经处理的，其损失数额可以累计。     

重整“中小”企业待法治

2011年年末,一位专家分析说:中国经济增长的内生因素均出现剧烈收缩,宏观经济3年下行趋势已定,未来两年经济增长年均下降1～2个百分点,直到2013年才能见底,在欧美经济衰退的情况下,不排除2013年经济增长有跌破6%的可能。多项调查表明,利用高利贷的中小企业最多支撑半年,意味着到2012年年底或2013年年初,一个中小企业倒闭潮或将来临,这将引起经济明显减速。另一位专家则宣称:定向定量宽松不能挽救企业,预计2012年将有大量的中小企业倒闭,对小微企业的点滴优惠无法抵挡经济周期下行的压力,温州、东莞等地前景堪忧。经济下行周期或者资产去除泡沫周期,都是并购重组高峰期,加上各行     

吕忠梅：“后悔权”仍待细化

正在征求意见中的《消费者权益保护法》（下称‘《消法》’）修正案（草案）二次审议稿,引发了不少争议。