比较法方法之辨析

比较法研究中,根据研究目的裁减研究对象的现象很突出,不利于深入了解比较对象.比较法中的功能比较和文化比较两种基本方法都有其弱点:功能比较易于流入形式化,文化比较则容易陷入对象的迷阵中.本文指出必须取长补短,采取一种"整体现下的目的性",统率功能比较和文化比较,以一种有选择、有重点同时又兼顾大局的态度进行比较法研究.     

比较法研究方法初探

方法即为达到某种目的的行动系统.无论是自然科学研究抑或是社会科学研究,都需要有一定的方法做支撑,正确的方法能够推动研究者在发现真理的道路上发挥着事半功倍的效果.在比较法研究中也要重视对方法论的研究,因此,本文将对几种比较法研究方法进行探讨,如规范比较、结构比较、功能比较,微观比较与宏观比较等等.     

国际私法中的比较法方法

自清末以降 ,国际私法学在中国蹒跚而进。中国入世 ,对国际私法学研究提出了新的挑战。吸纳西学之精华 ,融入中华之国情 ,化解实践之难题 ,为国际私法学者锲而不舍之追求。而本土化的根基之一就是构造有自身特色的研究进路。晚近对国际私法研究 ,宏观大论者有之 ,探微求证者有之 ,但唯独深究国际私法研究方法者罕见。本专题不期毕其功于一役 ,但若得抛砖引玉之功效亦足矣。     

比较法视野中的刑事证明方法与程序

诉讼主要与证明有关,从证明方法的类型及其合理性来解释和评价程序的制度与实践,应该是刑事程序法律比较的一个不可或缺、但未受足够重视的重要视角。从比较法的角度来看,一方面,不同的程序法规范决定了在认识论上区分的证明方法模式的合法性差异,而司法的现实需要和不同的宏观司法制度语境又会使证明方法的法律规范模式产生变异和分化的司法实践形态;另一方面,诉讼程序的法律规定和实践的许多差异,在很大程度上是证明方法的规范模式和实践形态的不同知识特征所产生的程序效应。这种研究可以纠偏关于程序原理的一些流行观念,树立一种工具理性的程序观,给中国刑事程序的法治化改革带来一些新的启示。     

比较法与国际法

<正> 一般认为,国际法,作为主要规范国家之间关系的行为规则,本质上是一种超越国家之外的世界性法律体系。这决定了它具有不同于另一种法律体系即国内法律体系——后者本质上是一种局限于国家内部的民族性法律体系——的独特特征:它的主体是国家而非个人(自然人和法人,以下同);它的制订者、实施者和承受者均是国家自身、没有一个超国家的中央立法、执法和司法机关来制订和施行它。这种自成一类的特征,使得它与国内法、国     

知识产权反垄断评估方法的比较法考察

知识产权虽然表现为一种法定垄断状态,但权利的滥用也可能转化为一种反垄断法说禁止的经济垄断行为。我国目前对于知识产权的反垄断研究尚处于无系统时期,属于立法的初期阶段,对于知识产权垄断行为评估方法的研究将对今后制定专门的知识产权反垄断实施细则具有重要的意义。     

进化论与宏观比较法

进化论给比较法的启示首先在于要对不同法律现象保持中立。旧有的比较法学秉持的是一种欧洲中心主义的视角,因此它很难准确地把握大陆法系与英美法系之外的其他法系。从微观层面看,以土耳其和日本为例,我们会发现法律总是处在不断发展变化的过程中,因此很难将它们完全在宏观上进行归类。即便在英美法系内部也不是完全一致,其中也有很多差异存在,而对这些问题的研究开启了微观比较法的视角。过去比较法的研究重点是从宏观上研究法律制度类型的划分与法律文化的优劣排序;现在比较法的研究重点则是从微观上研究法律文化的具体演变以及融合过程。进化论给我们的最大启示是,那些真正需要我们重视的比较法现象是多元化法律的融合问题。     

比较法与法律移植

<正> 一 未来的法律史学家们,在回顾20世纪英国立法的发展时将会注意到,在这个世纪里,英国法律在接受外国影响方面达到了前所未有的程度。《1965年法律委员会法》规定,法律委员会和苏格兰法律委员会有责任“去获取委员们认为有助于行使他们职能的外国法律方面的信息”。任何人都不会怀疑法律委员会完成了这一任务。不独此也,这显然不是一个了无价     

不同国家法律间的相互借鉴与吸收——比较法研究中的一项重要课题

法律具有时空的局限性,又具有普遍性。法律的这一内在矛盾与法律是否具有移植性的争论密切相关。第二次世界大战后,一些法学家从功能理论出发,发起了“法律与社会”运动,进行法律移植的尝试。然而实践表明:否认各国法律间的相互借鉴与吸收是不可能的;但是,未经认真研究和设计便推行的大规模的移植也是失败的。在这种借鉴与吸收的过程中,应当注意哪些因素呢?文章认为,法律的内在因素和外在因素都是应当注意的;从接受国的角度看,应当注意创造使所引进的法律能够真正实现的条件,如法律的实施机构、技术手段、法律意识的调整和法律间的协调与配套等。     

比较法方法在司法过程中的适用

从历史上看,比较法方法为司法裁判所适用,无论是在英美法系,还是大陆法系国家,都有过辉煌的历史。但随着现代各国法律体系的确立,借鉴外国法的状况在不同国家出现了差异,但多数国家并没有完全否定参考外国法。一、比较法可帮助法官解释案件中的事实和法律问题     

比较法学的涅磐与再生

比较法学作为一门学问诞生一百多年来,有关其性质的争议与怀疑始终没有消除。但不管怎样,必须看到它是一个事实,它不仅仅存在着,而且发展着,影响着。无论人们有无意识或是否承认,都必须看到,没有比较法学,就没有现代中国法制,没有比较法学,就没有改革开放以来中国法制的改革与进步,现代中国法制的命运与比较法学是息息相关的。正因如此,完全可以说未来中国法制必然也会一如既往地与比较法学荣辱与共、兴衰与共。比较法学其实正是因循着时代的大势,按照事物发展的必然规律定位自身、发展自身、实现自身。中国的比较法学在上个世纪二三十年代…     

比较法:批判与重构

比较法一直是一门处于边缘位置、发展迟缓落后的学科。主要原因在于,传统的比较法对比较法概念的比较中心主义理解,对比较法学科角色的工具性、实践性定位,在理论上的浅薄和贫乏,在方法论上的单一陈旧。比较法要从困境中走出来,必须重构自己的概念、理论体系和方法论。本文提出,比较法是研究人类各种法律文化的科学。以此为基础,比较法可以建构起以法律文化研究为中心的理论体系,大量吸收其他人文社会科学的方法论。     

英国的比较法

<正> 在法国莫里哀的《想作贵族的布尔乔亚》这部剧本里,一位角色惊奇地发觉,完全未曾想到,自己四十五年来就一直在谈论着散文。同样地,英国人正如其他国家一样,在〔比较〕方法变成自我分析的习惯,被人们认识到它本身的重要性并获得一个命名之前,已经在利用着外国法律概念有若干世纪了。因此,本文分为两部分,第一部探讨十九世纪中叶以前这段期间的情况。     

比较法与当今中国立法

当今中国的立法,是伴随着改革开放而日益发展的,十多年来取得了举世瞩目的成就。这不仅表现为制定了大量的法律、法规,使社会生活的主要和基本方面有法可依,而且还表现为国家注意学习和吸收国外立法的有益经验,认识到比较法在立法中的重要作用。本文仅就比较法在当今中国立法中的运用情况、特点和发展趋势,作一简要分析。     

中国与社会主义比较法研究

<正> 中国法的课程在英美法系的学生中激起了极大热情,中国的法科学生,实际工作者与法律教师知道这个情况后可能会感到惊奇,伦敦大学的硕士学位可能是世界上最庞杂的,中国法是其中最受欢迎的比较法课程之一。这方面共开设三门课程:中华人民共和国法律制度,中国民法,中国对外贸易法。在东西方贸易法律结构、国际法比较研究以及关于苏联、东     

比较法研究与法律国际化

简要概括了比较法研究的历史贡献,结合当今国际现实阐述了"比较法与法律国际化教席"的宗旨与方法,并展望了法律国际化的前景.     

拯救边缘化的比较法——读《比较法:法院与书院》

巴兹尔·马克西尼斯教授是英国荣誉皇家大律师,他获得雅典大学、剑桥大学、根特大学、慕尼黑大学、牛津大学以及巴黎第一大学(索邦)博士学位或荣誉博士学位。他创建了牛津大学的牛津欧洲法与比较法研究所,曾担任牛津大学的欧洲法与比较法教授。现转任伦敦大学学院普通法与民法教授。他独著或合著有29部著作。在美国、比利时、英国、法国、德国、希腊、意大利以及荷兰的法律期刊发表有120多篇     

比较法教育论

本文作者是日本北海道大学教授,长期从事比较法研究与教育,并曾出席比较法国际学会。本文是作者根据其在比较法国际学会上的报告及日本九州大学召开的比较法学会上的报告,增补而成。文中介绍了欧美及国际法学界关于比较法教育的动向,回顾了日本比较法教育(包括外国法教育)的历史,指出了当前比较法教育中存在的问题及对比较法教育应有的态度,特别就比较法教育的目的、对象、方法、教材及课程安排等问题,分析了利弊得失,提出了作者个人的看法。读后,发人深省。回顾我国在"四人帮"严重干扰和破坏下,法学研究与教育长期中辍,特别在锁国政策的影响下,对外国法及比较法的研究,更成为最大禁区。粉碎"四人帮"后,拨乱反正,迎来了法律科学的春天,法学界解放思想,冲破了过去"四人帮"的重重禁锢,法学研究与教育,才步上正轨,正蓬勃发展,其中值得注意的是,在加速四化建设的过程中,国际交往频繁,涉外法律关系亦与日俱增,"知己知彼",在新的形势要求下,对比研究不同社会制度的法制,进行比较法教育,其重要性,无论在立法工作上,涉外事务上,或在法学研究与教育上,确有重新认识的必要,特将全文译出,藉供参考、商榷。再原文附注较多,为了节约篇幅,译文中,除保留少数带有补充性说明的必要附注外,其他关于引用参考文献等一般附注,概行省略。     

比较法与国解祛研究的新思路

近二十年来，在我国持续着的法制重建事业，是本世纪全球范围内最令人瞩目的法律现象之一。迄今，这一事业具有明显的法律移植特点，即将西方国家比较成熟的，适用于开放性市场经济的法律制度，经改造后引进中国。比较法研究对于该事业的成功，起着不可替代的作用。然而，始于本世纪初欧洲法学界的比较法研究，至今仍沿循着法系比较的思路，即通过比较大陆（成文）法系与英美（普通）法系，寻求基于西方价值观念的统～法的途径。当新世纪的曙光即将普照大地之时，两大法系正在渐渐地融合。一个值得留意的新名词——“西方法”，映入眼帘。西…     

日本的法律移植与比较法研究

日本的法律移植与比较法研究李凌燕一日本法律移植的沿革日本的法律移植大致可以分为三个阶段，明治时期的法律移植、昭和时期的法律移植以及９０年代后到现在阶段的法律移植。为什么要进行法律移植以及怎样移植，移植过来的法律又怎样与日本社会结合为一体，这一直是日本...