贸仲委上海、华南两分会与贸仲委之争的法律问题研究(三)——贸仲委上海、华南两分会违法独立的原因与解决

贸仲委上海、华南两分会违法独立的根本原因在于二十年前确立的共同管理机制早不再适应当今仲裁法制环境与社会经济的飞速发展。两分会若要独立应依法报中国贸促会中国国际商会同意批准,否则不成立。贸仲委管理了其上海、华南两分会恰恰表明其没有任何行政权力。两分会违法独立近半年依然强硬存在表明实施中国仲裁法制的道路艰辛漫长。中国贸促会中国国际商会应行使法律赋予的权力快速处理贸仲委上海、华南两分会独立事件,以保护当事人的合法权益。     

贸仲委上海、华南两分会与贸仲委之争的，法律问题研究（一）——贸仲委上海、华南两分会不是独立的仲裁委员会

贸仲委上海分会、华南分会是1988年经国务院批准由中国贸促会成立的贸仲委的分会，不是地方政府批准成立的独立的涉外仲裁委员会；与《仲裁法》第10条规定国内新设仲裁委员会必须进行司法登记不同，《仲裁法》第七章确认并规定了中国贸促会设立涉外仲裁委员会和制定涉外仲裁规则的职权，但并未规定已设立近半个世纪的中国涉外仲裁委员会需要进行新设立司法登记，据此，两分会所进行的司法登记应予撤销或由登记部门撤回；两分会违法宣称为独立涉外仲裁委员会的行为因违法自始起无效，不得再受理贸仲委上海分会、华南分会仲裁条款案件，而应由贸仲委秘书局受理以维护当事人仲裁权利的正当行使。     

贸仲委施行新仲裁规则

自2005年5月1日起，中国国际经济贸易仲裁委员会(又名中国国际商会仲裁院)将施行2005年新版《仲裁规则》，这是历史上第七次修改仲裁规则。新规则共分6章71条，其主要内容包括如下：(1)新规则根据现实发展的需要，加入设立特定行业中心的有关规定；同时，在第4条“规则的适用”里．明确规定当事人可约定适用仲裁委员会制定的行业仲裁规则或专业仲裁规则，并在仲裁委员会提供的行业或专业仲裁员名册中选定仲裁员：(2)新规则提升了程序的灵活高效性。     

中国国际经济贸易仲裁委员会新规则于5月1日起施行

中国国际经济贸易仲裁委员会(简称贸仲委)新修订的仲裁规则于2005年1月11日经中国国际贸易促进委员会／中国国际商会通过，2005年5月1日起施行。新规则更加尊重当事人的意思自治，程序更加灵活高效，规则更加透明开放，在现有法律框架内，充分体现了仲裁本质的特点。新规则刚一出台，就在仲裁界引起了强烈的反响，获得了极高的评价，被业内人士誉为是一部符合国际惯例的、具有实质性突破的、现代化的仲裁规则。     

中国国际经济贸易仲裁委员会

国际仲裁的中国经验中国仲裁的国际品牌独立公正程序灵活专家裁判快捷高效费用经济贸仲委"2015仲裁规则"增设紧急仲裁员制度2015仲裁规则新增了紧急仲裁员程序相关规定(第二十三条第(二)款及附件三《中国国际经济贸易仲裁委员会紧急仲裁程序》)。依照该规定,"根据所适用的法律或当事人的约定",当事人可以向贸仲委仲裁院申请紧急性临时救济;紧急仲裁员可以决定采取必要或适当的紧急性临时救济措施,且其决定对双方当事人具有约束力。     

自裁原则在中国仲裁的体现与落实——贸仲委新规则学习笔记一则

自裁学说或原则(Kompetenz—Kompetenz或competence-competence)在商事仲裁中的普遍采纳，业内人士认为它是现代仲裁兴旺的重要条件。若笔者尝试理解与诠释该原则的合理内核，便是，审案者才能作出裁断；仲裁员审理争议，他是自己管辖权的决断者(法官)。1965年的《解决国家与他国国民间投资争端公约》(《华盛顿公约》)[第41(1)条]与联合国的UNCITRAl Model Law[第16(1)条]及许多仲裁机构的规则均明确规定由仲裁庭决定自己的管辖权。由于历史与现实的原因(后者主要指现行仲裁法第20条的规定)，我国在接受这一原则上与国际的趋势不吻合，包括中国国际经济贸易仲裁委员会(简称贸仲委)的规则，由于没有采纳这一原则，长期以来，国际仲裁界对此颇有微词。     

国际商事仲裁当事人程序自治边界冲突与平衡

仲裁机构管理权的过度扩张会引起仲裁程序中当事人意思自治边界的冲突,主要表现为仲裁规则规定与仲裁协议约定之间的不兼容。维护当事人利益离不开对其意思自治的尊重,仲裁机构管理权的扩张应当适度,并尊重当事人的意思自治。当事人选定的仲裁规则与当事人约定的仲裁协议均为意思自治的成果,两者在地位上是平等的,不存在优劣之分与高低之别。追求仲裁机构管理权与当事人意思自治之间的协调平衡,不能简单地将当事人意愿与仲裁规则进行粗暴的拼接结合,而应当通过在仲裁规则中构建"冲突指引"来提升当事人对于仲裁程序的合理预期,从而有效解决仲裁机构管理权扩张与当事人意思自治边界间的紧张冲突。     

我国商事仲裁司法监督中“违反法定程序”的理解与适用

商事仲裁司法监督中,法院在认定何为"法定程序"和"违反法定程序"时,存在的问题有:在认定何为"法定程序"时,将某些实体问题认定为程序问题以及将属于仲裁庭裁量范围的问题,纳入司法监督范围;在认定国内商事仲裁"违法程序"是否可以影响案件的正确裁决时,极易对案件进行实体审查;认定"违反法定程序"的依据———仲裁法与当事人所选择的仲裁规则,两者之间的关系没有厘清。立法上,存在问题有:我国《仲裁法》中有关仲裁程序的强制性规定过多,且未规定当事人的程序自治权。与国内仲裁司法监督相比,涉外仲裁司法监督,未将仲裁法列为认定仲裁程序正当的依据,且未要求与仲裁规则不符的仲裁程序须达到可以影响正确裁决的程度。     

关于修订《广州仲裁委员会仲裁规则》的说明

导言:修订背景《广州仲裁委员会仲裁规则》(2005)(以下简称《仲裁规则》)已于2006年8月26日经广州仲裁委员会(以下简称广仲)委员会议审议通过。自2007年1月1日起施行。在此次《仲裁规则》施行前,广仲仲裁规则先后经过了3次修正,历次修正使仲裁程序、仲裁制度得到一步步的完善,适应了广仲在每个时期的发展需要,极大地推动了广仲仲裁事业的发展。尤其是近年来,广仲的受案数量和标的额屡创新高,呈现出快速发展的势头,正是在这样一个关键时期,广仲抓住机遇、迎接挑战,提出了自己的“二次创业”目标,并在这一目标的指引下,先后成立了国际仲裁院和东莞、中山分会。业务的发展形势和广仲的发展规模已经对仲裁规则提出了更高的要求,如何在现代化、国际化的经济形势下满足各经济主体对仲裁制度的需要,发挥广仲仲裁服务优势,顺利实现“二次创业”的宏伟目标,成为广仲仲裁人共同思考的问题。     

中国海事仲裁委员会仲裁规则

(2 0 0 0年 1 1月 2 2日中国国际商会修订并通过2 0 0 1年 1月 1日起施行 )第一章　总　则第一节　管　辖第一条　根据《中华人民共和国仲裁法》和有关法律的规定 ,制定本仲裁规则。第二条　中国海事仲裁委员会 (原名中国国际贸易促进委员会海事仲裁委员会 ,以下简称仲裁委员会 )以仲裁的方式 ,独立、公正地解决产生于远洋、近洋、沿海和与海相通的可航水域的运输、生产和航行等有关过程中所发生的契约性或非契约性的海事争议 ,以保护当事人的合法权益 ,促进国内外海商事业和经济贸易的发展。仲裁委员会受理下列海事争议案件 :(一 )船舶救助…     

为保全垭据公征写进民诉法做好准备

在十一届全国人大常委会第二十六次会议上分组审议民事诉讼法修改草案时．马福海委员提出．为了充分发挥公证机构在保全证据方面的职能优势．减轻法院的负担．建议在草案中明确公证机构是实施证据保全的主体。①目前我国在民法方面实施证据保全的主体主要有两个，一是人民法院，按照《民事诉讼法》的规定进行诉讼保全，二是公证机构，按照《公证法》的规定进行诉前保全，也称非诉讼保全。     

中国公司在海外国际仲裁中的商业利益保护问题:国际仲裁的新趋势

每年,越来越多的中国公司及其法律顾问会与外国当事人达成仲裁协议,而这些仲裁协议大多会约定在海外进行仲裁。在参与海外仲裁程序时,中国公司将会面对很多重要的实体及程序的法律问题。本文将讨论到这其中许多重要的程序性差异。各国仲裁法都规范着仲裁员的行为及法院与仲裁的关系,熟知这些规定就显得尤为重要。当然也有很多顶尖的仲裁中心、仲裁机构是依据其自身的规则来管理仲裁员的,例如香港国际仲裁中心、伦敦国际仲裁院。与中国的仲裁相比,其它国家在仲裁实践中有很多重要的不同之处,包括仲裁员的选定,以及对仲裁员独立和公正的要求。有些法律和仲裁规则规定;如果一方当事人提出管辖权异议,仲裁庭可以自行决定其是否具有管辖权。在国际仲裁中,关于仲裁中的庭前开示制度也有很大的不同。近来,仲裁庭已习惯于要求各方当事人从其掌握的资料中向对方提交包括电子邮件在内的文件,这样一来,对方当事人便可以决定是否要利用这些证据来支持己方的观点。最后,申请撤销仲裁裁决的期限问题也十分重要。依据纽约公约,仲裁裁决只可能在作出国申请撤销。同时,很多国家规定仅可在较短的时间内申请撤销仲裁裁决。     

北京仲裁委员会调解规则

(2007年9月20日第五届北京仲裁委员会第一次会议讨论并通过自2008年4月1日起施行)第一条平等主体的自然人、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可提交北京仲裁委员会(以下简称本会)调解。第二条当事人同意将争议提交本会调解的,适用本调解规则。但当事人就调解程序或者调解适用的规则另有约定的,从其约定。仲裁程序中仲裁庭主持下的调解不适用本调解规则。第三条调解应当坚持当事人自愿的原则。第四条本会根据一方、双方或者多方当事人的申请受理调解案件。     

国际货物贸易争议实体问题之法律适用——对CIETAC1996~2006仲裁实例的经验研究

实体问题的法律适用在国际货物贸易争议仲裁中是一个基础性问题。本文通过研究一百余个仲裁案例,发现现实中国际货物贸易争议实体的法律适用在实践中存在极大的不确定性:在存在当事人意思自治情况下,大多数仲裁庭一般会尊重当事人在仲裁前的法律选择,但部分仲裁庭对当事人仲裁开始后的法律选择却不必然遵循;在当事人未选择法律的情况下,我国仲裁庭多依最密切联系原则适用中国法或适用CISG,甚至直接优先根据合同规定和公允原则进行仲裁,极少适用国际惯例,但我国现有仲裁规则缺乏对仲裁庭适用法律规则的顺序、如何进行友好仲裁等问题的具体规定。这种实体问题法律适用的不确定性对当事人而言存在巨大风险。     

为保全证据公证写进民诉法做好准备

在十一届全国人大常委会第二十六次会议上分组审议民事诉讼法修改草案时,马福海委员提出,为了充分发挥公证机构在保全证据方面的职能优势,减轻法院的负担,建议在草案中明确公证机构是实施证据保全的主体。①目前我国在民法方面实施证据保全的主体主要有两个,一是人民法院,按照《民事诉讼法》的规定进行诉讼保全,二是公证机构,按照     

《北京仲裁委员会仲裁规则》修改说明

北京仲裁委员会(以下称本会)于2007年9月20日第五届第一次会议上讨论并通过了新的《北京仲裁委员会仲裁规则》(以下称2008年仲裁规则),这已经是本会自成立以来第七次修改仲裁规则(前六次的修改时间分别为1995年、1996年、1997年、1999年、2001年、2004年)。本会通过对仲裁规则的不断修改,一方面使仲裁规则在制度和具体内容上日趋完善,为仲裁主体进行仲裁活动提供更为合理、更为高效的程序保障;另一方面也使仲裁规则更加符合国际惯例,为我国民商事仲裁活动逐步与国际接轨进而吸引国际     

论国际商事仲裁机构程序管理权扩张的正当性

国际商事仲裁机构程序管理权扩张现象,以通过当事人无法合意排除或修改的仲裁规则授予自身多项主动管控、干预仲裁庭及仲裁程序的权力为典型表现,受到了国内外学者的普遍关注。反对观点对其正当性提出质疑,认为该现象与作为国际商事仲裁基本原则的意思自治存在冲突,且聚焦于仲裁机构程序管理权扩张过程中纳入的具体权力,其对仲裁庭组成及仲裁裁决起草的干预均与国际商事仲裁传统原则或理念相悖。但事实上,从规范主义视角,基于仲裁机构与当事人间的契约关系,仲裁机构程序管理权的扩张与意思自治原则的冲突只是虚假的表象,亦与《纽约公约》第5条第1款(d)项相适配;从功能主义视角,仲裁机构程序管理权的扩张有利于解决仲裁系统效益所面临的困境,亦与仲裁机构的功能演变相顺应。不论从规范主义还是功能主义视角,国际商事仲裁机构程序管理权扩张的正当性均可证成。     

关于《中华人民共和国民事诉讼法修正案(草案)》的说明——2011年10月24日在第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议上

委员长、各位副委员长、秘书长、各位委员:我受委员长会议的委托,作关于《中华人民共和国民事诉讼法修正案(草案)》的说明。民事诉讼法是国家的基本法律,是规范民事诉讼程序的基本规则。我国现行民事诉讼法是1991年七届全国人大四次会议通过的。2007年十届全国人大常委会第三十次会议曾对民事诉讼法审判监督程序和执行程序的部分规定作了修改。总的看,民事诉讼法规定的基本原则是正确的,条文规定大多是可行的,对保证人民法院依法审理民事案件,保护当事人合法权益,维护社会和谐稳定,发挥了重要作用。但是,随着经济社会快速发展,民事案件数量不断增多,新的案件类型不断出现,民事诉讼法的规定在某些方面已经不能完全适应人民群众的司法需求,有必要     

《国家赔偿法》的"昨天"、"今天"与"明天"

《国家赔偿法》是我国一部重要的法律，是我国社会主义法制建设的重要组成部分。该法实施十四年来，取得令人瞩目的成效，积累了丰富的经验，同时也暴露出不容忽视的缺陷和问题。今年6月22日，十一届全国人大常委会第九次会议再次审议了该法的修订草案，虽然尚未获得通过，但还是引起了公众尤其是法律界人士的广泛关注和热烈讨论。本刊为加深读者对该法及其修订草案的认识，特综合编发下面这组相关内容的稿件，通过对该法实施前后情况的回顾和对修订完善后的展望，以期“抛砖引玉”，见仁见智。欢迎有识之士结合司法实践发表自己的独到见解；或就当事人的疑难诉求来稿来函进行深入探讨，以求和衷共济，消解矛盾。推进国家法制进程，共同构建和谐社会，     

规范司法鉴定的重要法规

司法鉴定制度是国家法律制度和司法活动中一项非常重要的内容,对维护当事人合法权益,促进司法公正具有十分重要的意义.河南省九届人大常委会第二十五次会议于2001年11月29日审议通过了<河南省司法鉴定管理条例>.该<条例>对司法鉴定工作委员会的设立及其职能、司法鉴定分类管理体制的构建、司法鉴定机构的分层次管理、司法鉴定人的职业资格和执业证书管理、司法鉴定程序的规范以及有关法律关系主体的违法责任都作了明确具体的规定.本文侧重介绍了河南在司法鉴定地方立法方面的背景、立法的指导思想、<条例>的基本特点,并对<条例>的主要内容作了简要的评介.