对《合同法》第122条的理解与适用

《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”从此规定看,《合同法》在违约责任与侵权责任竞合问题上究竟采用的是哪种学说?这对于准确把握《合同法》第122条的性质有重要意义。首先,《合同法》第122条规定受损害方“有权选择”要求加害方承担违约责任或者侵权责任,就意味着肯定了违约责任和侵权责任竞合的存在,因此没有采纳主张非竞合说的法条竞合说;其次,《合同法》第122条规定受损害方有两个请求权,即可以选择请求加害方承担违约责任,也可以选择请求加害方承担侵权责任,这与主张本质上只产生一个请求权的请求权规范竞合说亦不同,因此,《合同法》亦没有采纳法条规范竞合说。通过以上分析,可以看出,《合同法》第122条采纳的是请求权竞合说当属无疑。     

浅谈《合同法》第122条的困境

《合同法》第122条本意是赋予了受害人在违约和侵权要件竞合时＂择一请求＂的权利,赋予了受损害方更大更自由的诉讼权利,但同时＂只选其一＂也限制了受害人请求的范围,出现不能使受损害方的损失得以完全补偿的状态,从而可能使其实际利益受损。     

《中华人民共和国合同法》第122条的缺陷评析及补救

合同法第122条赋予了受损害方要求违约方承担违约责任或侵权责任的“择一请求”权,是我国民事立法的重大突破。但是,当两个请求权所指向的利益可以独立并存时,该法条规制乏力,有明显缺陷,应予以修补。应当既承认受损害方的诉讼选择权,又同时维护其两方面的实体利益。     

恶魔独白,《我的作案记录》

“如果我杀了他,第一个嫌疑人就是我。可又一想,死活一个价,我20多岁了,一无所有,活着没有任何意义,不如孤注一掷。”这是犯罪嫌疑人朱波在他的一本名为《我的作案记录》的“杀人日记”中的独白。透过渗透着血腥的描述,在令人震惊的冷静、沉稳和清醍的诉说中,我们看到了一个生活在底层的社会边缘人的原生态实录,看到了一个恶魔扭曲的心灵。     

“杀人”二字岂可乱说

生活中市民之间因琐事引发矛盾时，我们时常听到被惹怒的一方大呼大叫：“我要杀死你！”把我惹急了。我就杀人！”     

《第十五法庭》创作手记

<正>如果婚姻是一座桥梁,那么桥上桥下的风景不尽相同;如果婚姻是一面镜子,那么正面反面都无法彻底看穿;如果婚姻是一个围城,那么城里城外都会有很多故事;只要谈到婚姻,总是让人有那么多的说不尽、道不完……2021年10月18日,是江苏高院民法典普法剧《第十五法庭》在江苏卫视城市频道正式推出的日子,一部题材新颖、内容风趣的普法剧以每天一集的方式向观众呈现。该剧由江苏省高级人民法院、江苏省妇女联合会、     

联邦德国的社会法和社会立法

要弄清楚什么是社会法,首先要阐明现代社会法发展起来的基本前提。这一前提就是:每一个成年人都有能力,因此也学会了通过劳动来养活自己和自己的家庭成员。这一基本前提可以分为两个部分,即劳动带来了收入,收入足够满足劳动者的需求和抚养其家庭。显然,这已不再是一个理想法则了。尽管过去其中曾包括了一些可能实现情况的例外情况,现在是应该考虑利用和估价这些例外情况并对之进行补救了。而社会法,就其目前可能范围而言,就是这样一种法,它从社会的角度来消除对规则的例外,并把这种例外视为一种社会缺陷,它一旦出现,就应多多少少地予以偿补。     

《海诉法》中的直诉保险人制度

针对目前《海诉法》第97条的适用范围,从三个方面进行分析:在实体法中未规定保险人直接向受损害人支付保险赔款的义务时,受损害人直接向保险人提出的赔偿请求因没有实体法支持而无法实现;责任保险中,除法律的规定和保险合同的约定外,责任保险的保险人无义务直接向被保险人以外的第三人履行保险合同项下支付赔款的义务;中国目前的法律中对于直接诉讼保险人是设有条件的,尚无受损害人可以不受任何条件制约就可直接向保险人提出索赔的法律规定,并得出结论:《海诉法》第97条目前仅应适用于《1992年民事责任公约》规定适用的油污责任保险。     

我和《中国监察》有个约会

我喜欢坐在书桌前,从文字中寻找精神的享受,就像我每月和《中国监察》的约会。作为一名纪检监察新战士,我十分感谢《中国监察》对我的帮助。清晰地记得,我用了将近一个月的午休时间,通读了近两年来所有的《中国监察》。它让我在最短的时间内,对我的工作有了一个最初的印象。那时我就在想,《中国监察》如果能够分类再多元化一些,效果也肯定不错。比如,设立一个《新手上路》的栏目,介绍一些纪检监察?姚冰工作的历史沿革,重大事件或重要人物等,让像我这样的“新手”能够更快地熟悉工作、进入战斗。更让我欣喜的是,今年我的文章也变成铅字登在了…     

司考，让我痛并快乐着

在“考友”流传着这样一句话：如果你爱一个人，叫他去司考，因为那里是天堂；如果你恨一个人，叫他去司考，因为那里是地狱。当然了，这是对司考经历调侃式的表述，但是从话语中却流露出司考经历的艰辛与获得成功的快乐。作为一名法律工作者，我也曾是一名“司考人”，同样经历了一个痛并快乐的心路历程。     

评《关于登记射入外层空间物体的公约》

(一) 《关于登记射入外层空间物体的公约》(下称“登记公约”)是当前外层空间法的五个主要国际公约之一。它规定了射入外层空间的物体的发射国国内登记制度,特别是强制性的国际登记制度,这是维护外层空间法律秩序的必要措施。海洋法和航空法早已分别规定船舶和航空器的国家登记制度,这种登记制度有助于世界各国有秩序地使用海洋和空气空间。同样地,为了有效地行使发射国对外空物体及其所载人员的管辖权和控制权,明确发射国的国际责任,必须建立外空物体的登记制度。由于外空活动具有全球性的特点,外空物体除国内登记外,还必须进行国际登记。联合国大会早在一九六一年十二月二十日即通过第一七二一号决议,提出“诸凡发射物体进入轨道或越出轨道之国家,迅速经由秘书长向和平     

国际引渡条件及其发展趋势的研究

国际法中有一项普遍承认的原则即一国只能在其领域内行使权力。这一原则同样适用于对罪犯的审判和处罚即一国只能在其领域内追捕和审判罪犯。这就表明,如果某一犯罪人员一旦逃离或未处于将要追诉其罪行的国家,该国要想有效地对罪犯进行追诉和处罚,除非将逃犯强制移送回     

有限责任公司股权代持的法律性质 ——兼评我国《公司法司法解释（三）》第24条

将实际出资人能否显名交给其他股东决定,有其合理性,但是也有缺陷。显名问题,可以由股权代持的性质来决定。股权代持的性质,主要为信托或代理。如果代持设立了一项信托,那么实际出资人不得要求显名;如果代持构成了一项代理,能否显名要根据具体情况确定。《公司法司法解释（三）》第24条存在一个困境,即投资权益与股权分别归属实际出资人与名义股东而导致的股权代持性质与双方法律地位,无法通过我国现有的法律框架来解释。借鉴英国法解决该困境,主要有三个优点:一是确定了代持的性质是假定的归复信托;二是厘清了名义股东作为受托人,对实际出资人负有受信义务;三是明确了实际出资人作为受益人的责任。     

论保险合同诉讼时效规定的理解和适用——对《中华人民共和国海商法》第264条的思考

对于《中华人民共和国海商法》第264条、第267条有关诉讼时效的规定,学界及司法实践中有不同的解读,对此,从诉讼时效制度的本质出发,考虑保险合同纠纷的特别之处,从司法实践、立法目的及理论研究层面分析论证保险合同诉讼时效的性质。经过研究认为：在保险事故发生后,保险人作出拒赔意思表示前,被保险人受损害的只是被保险标的物的“物权”,而不是保险合同约定的“保险金求偿权”。因此,《中华人民共和国海商法》第264条规定的请求时效,不应理解为“诉讼时效”,并据此提出海上保险案件诉讼时效问题的具体解决建议。     

中国律师的环境与资源

能够有机会参加第四届中国律师论坛很高兴,我这个人每次给律师讲课之前要特别深思,10年内我给律师做过类似的题目大概有5次。今天又给大家选了一个题目,律师的环境与资源。人类生存离不开环境,同样律师要发展,如果他的生存环境被破坏了,它的发展就受到限制。我这个题目更多地是想来思考如何正确地对待律师的环境和资源。人与资源的环境有一个认识的过程,我觉得认识一个自然现象比认识人还是要简单一些。我们要认识一个人的话,认识别人和认识自己恐怕认识别人比认识自己更要容易一些。我想认识客观世界或者是主观世界,认识主观世界难,认识     

揭开国家机关合理使用的面纱——兼论《著作权法》第22条第7项

随着信息时代的到来和人们对法律意识的增强,知识产权作为信息时代的产物,加大对这种权利的保护已经成了刻不容缓的事实。然而知识产权既作为一种专有权也作为一种垄断权,那么对其保护的策略则应当慎之又慎,也迫使我们不得不考虑知识产权的制度的建立是否在公权与私权之间建立了平衡。本文通过分析案例来重点分析《著作权法》第22条第7项规定的国家机关合理使用作品的情形。     

“不方便法院”原则比较研究

一、引言在跨国民商事诉讼中,管辖权的确定是至关重要的,无论对于双方当事人,还是对于受理案件的法院来讲,都是如此。所以,当一个跨国交易或民事问题产生了法律上的争议,受损害的一方当事人会经常地面临着这样一个选择的两难境地,即他应决定在何     

对民事纠纷“同案不同判”的法律监督

正"同案不同判"是指不同法院之间、不同庭室之间、不同法官之间,对一些相同或者相似的案件,作出大相径庭的判决结果。美国著名法官、法学理论家本杰明·卡多佐曾指出:"如果有一组案件所涉及的要点相同,那么各方当事人就会期望有同样的决定。如果依据相互对立的原则交替决定这些案件,那么这就是一种很大的不公。如果在昨天的一个案件中,判决不利于作为被告的我,那么如果今天我是原告,我就会期待对本案的判决相同。如果不同,我的胸中就会升起一种愤怒和不公的感觉"。[1]"同案能否同判已成为人们判断司法是否公正的一个默认点,"[2]普遍存在的"同案不同判"     

刑法第399条第4款的理解与适用——兼论法规竞合与想象竞合犯、牵连犯、吸收犯的界限

刑法第399条第4款规定的罪数形态虽然在理论上有不同观点,但其实质是法规竞合.因为从受贿罪的行为结构来看,徇私枉法等行为可以视为受贿罪中为他人谋利的行为.因而徇私枉法又收受贿赂的行为可以归入受财枉法的受贿类型中,其与受贿罪是一种特别条款与普通条款的法规竞合关系.这一规定,同样适用于收受贿赂又触犯其他犯罪的情形.在该条款的适用中评价哪个罪重时,不仅要考虑法定刑,同时要考虑行为的主要性质与情节.     

天道酬勤 对司法考试的一点感悟

我是一名大四在校生,本科专业是广播电视新闻,在去年的司法考试中以442分一次通过。对于这次司考通关的经验,我总结了以下几点:一、必胜的信念态度决定一切。中考时适用这句话,高考适用这句话,到了司考同样适用。而这里所谓的态度,就是必胜的信念。早在2010年我有了报考司考的打算时,就决心要努力通过司考。通过这次司考就是本年度我的硬性指标,不过不行。现在回头看,不是这样的压力,我可能根本过不了司考。很难想象一个一开始就抱着试一试、过不过都无所谓心态的人能在酷暑中潜心修学,除非你是天才,如果没有这个