本案点评

本案涉及侵权责任的认定问题.一般侵权行为损害赔偿责任的构成要件可分为客观要件和主观要件两个方面.客观要件包括行为违法、损害事实、违法行为与损害后果有因果关系;主观要件是行为人主观上有过错.只有同时具备以上四个要件,行为人才承担损害赔偿责任.     

试论侵权行为的本质属性

侵权行为是一个迄今为止尚无定论的概念.归结起来有损害说、过错说、违反法定义务说、责任说等.作为侵权赔偿责任的损害通常是指可以证明的实际损失,而作为侵权行为构成要件的"侵害"则具有"质"的规定性;侵权行为包含了无过错致人损害的情形,过错不是所有侵权行为的共同特征;侵权行为不同于侵权民事责任,有其特殊的构成要件,它以权益受侵害又无合法正当事由为表象,以实质违法判断为内涵.违法性是侵权行为的本质的、唯一的要件.     

不同犯罪规定模式中的谦抑性问题研究

谦抑性是现代刑法的基本理念,谦抑性的贯彻落实和刑法关于犯罪的规定模式密切相关。从形式上看,采用立法定性+司法定量的规定模式在立法上未体现出谦抑性的要求,而采用立法定性+定量的规定模式在立法上直接嵌入了刑法谦抑的基本理念。但是二者只是涉及到轻微违法行为的处理方式问题,并不能代表刑法是否谦抑。采用立法定性+定量的刑法规定模式,要明确构成要件要素和客观处罚条件,在司法中对定量要素进一步确认,刑法谦抑性的贯彻需要立法和司法的共同作用。     

离婚案中精神损害赔偿之认识

离婚案中的精神损害赔偿有四个构成要件:违法行为、损害事实、主观过错、因果关系.进一步探讨离婚案中的精神损害赔偿问题有助于对<婚姻法>的理解.     

限制正犯与扩张正犯的分野与暗合——兼论我国共犯立法模式的选择

限制正犯与扩张正犯在构成要件该当性解释、立法模式、处罚根据、成立标准等方面存在分野。随着形式客观说向实质客观说的转变、间接正犯的创设、共谋共同正犯与正犯后正犯理论的提出以及"罪责参与理论"向"惹起理论"的蜕变,限制正犯的思维方式、内容和结论与扩张正犯日益趋同;趋同背后是学派融合、方法论改变、扩张正犯的天然优势以及限制正犯的自身缺陷等外因和内因共同作用的结果。综合两种正犯概念的发展趋势和我国共犯立法模式的特征分析,我国共犯模式应该摒弃区分制,选择单一制。     

犯罪既遂的标准研究

犯罪既遂的标准问题是犯罪停止形态的核心问题,"犯罪目的实现说"及"犯罪结果发生说"均存在不可调和的逻辑错误。我国刑法体系中,犯罪构成既具有区分罪与非罪的功能,又具有区分犯罪停止形态的功能,可以用来判断犯罪既遂与否;我国刑法分则是以犯罪既遂为模式的,认为行为满足刑法分则规定的全部构成要件就构成既遂的"犯罪构成要件说"具有逻辑正确性。在对个罪的认定过程中,若在穷尽犯罪既遂标准的考量之后,仍存在分歧,需借助刑法解释来进行判断。     

破产管理人违反勤勉义务的侵权责任构成

破产管理人违反勤勉义务应承担侵权责任。破产管理人违反勤勉义务的侵权责任构成要件包括违法行为、损害后果、因果关系以及主观过错。这四个要件都应以职业理性人标准加以解释。     

论行政不作为的赔偿责任

行政机关及其工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益,就其违法行为表现形式,可分为作为和不作为两种情形.对于作为的行为造成损害,在赔偿责任的承担上,立法规定得比较明确.&lt;行政诉讼法&gt;设专章规定了行政侵权赔偿责任,涉及行政侵权的主体、内容、责任原则等方面.&lt;国家赔偿法&gt;进一步对行政侵权损害赔偿责任的构成要件,赔偿范围,赔偿的方式、标准,请求赔偿程序乃至赔偿经费的来源等具体问题作了规定,完善了行政赔偿制度;而行政不作为侵权造成损害应否承担赔偿责任,在立法上不甚明确规定.因此,确认行政不作为的侵权赔偿责任,较之确认行政作为赔偿责任,遇到的问题更多,也更难以把握.本文拟从司法实践的角度对行政不作为侵权引起损害后果的赔偿问题进行探讨.……     

近年来中国法治建设的创新

近年来“,创新”已经成为中国法治建设的主旋律和中国法治进程的主题词,这突出表现在立法创新和司法创新之上。其中,就立法创新而言,治安管理处罚法变处罚法为控权法、法规备案审查程序对遏制立法违法现象具有积极意义等,都为中国的立法景观增色不少;就司法创新而言,以最高法院     

恶意透支行为中的催收要件研究——兼论刑民关系

银行的催收行为对认定持卡人是否为“恶意透支型”信用卡诈骗罪具有重要意义,应当结合法律、司法解释以及银行的业务规则对催收的次数、方式、时间起点及间隔等客观特征进行统一梳理.在办理恶意透支相关的民事、刑事案件时,刑民关系的恰当处理是解决问题的关键,囿于“法无明文规定”,理论界的纷争和司法处理上的不一致也就在所难免.除了催收要件外,应对其他能够区分恶意透支行为的刑、民客观构成要素进行研究,以期为正确认定信用卡恶意透支违法行为和“恶意透支型”信用卡诈骗犯罪提供指引.     

处理案件要准确把握违纪错误构成要件——评肖某某违纪案

违纪构成是违纪错误的规格和标准。它不仅表明违纪错误是怎样形成的，还规定了构成违纪错误所必须具备的要件。某一行为是否符合违纪构成是判断该行为是否构成违纪错误，进而判断行为人是否应承担纪律责任的依据。而且每一种违纪错误都有其独特的违纪构成要件。正是各种违纪错误的不同的构成要件，     

论贷款诈骗罪的成立要件

在我国刑法中,有些犯罪行为只要符合某法定犯罪构成关于犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面四个要件的规定,则构成犯罪,这被称为行为犯。但有些犯罪行为却要求具备诸如“情节严重”、“数额较大”、“后果严重”等条件才构成犯罪,这被称为情节犯或结果犯。为便于研究,一般将前述四个要件称为犯罪构成的基本要件,它们对于任何犯罪的成立都不可缺少;将“情节严重”、“数额较大”、“后果严重”等称为犯罪构成的描述性要件,它们对于情节犯、结果犯等的成立不可缺少。同时,犯罪构成的描述性要件作为立法定量的表现,在司法实践中通常被直接作为行为是否构成犯罪的判断标志,其规定是否适当、理解是否准确,意义重大。因此,把握贷款诈骗罪的成立要件,应从贷款诈骗罪犯罪构成的基本要件和描述性要件两方面考察。 一、基本要件的立法完善和执法准确     

论证券市场内幕交易的民事责任制度

证券市场内幕交易行为的存在违背了资本市场效率和公平原则,同时也严重影响投资者对证券市场的信心,阻碍了证券市场持续稳健的发展。传统上,对内幕交易的规制多偏重刑事责任和行政责任。笔者试图以内幕交易民事责任的法律价值为切入点,厘清内幕交易民事责任与刑事、行政责任的区别,并以比较法的视野,详细探讨内幕交易民事责任的法律性质及构成要件,以期提高其在证券立法和司法实践中的可操作性。     

论"入世"与我国民商事法制建设

"入世"必将深刻影响到中国的民商事立法与司法.要以"入世"为契机,完善我国现有民商事立法,还应当按照WTO规则要求和联合国有关条约等为世界各国所广泛接受认可的原则要求,在司法观念、司法体制及诉讼程序等方面深化民商事司法改革.     

侦查监督环节下行政执法与刑事司法衔接制度的实证探析

检察机关承担着法律监督的责任,在检察机关对行政违法行为进行法律监督的工作中,还存在着监督不力、与法律定位不相称等诸多问题。因此,突破检察机关在促进行政执法与刑事司法衔接机制中履行法律监督的法理障碍,在立法制定和完善行政执法的与刑事司法的衔接机制,建立健全"两法衔接"的检察监督机制和相关的制度的完善实属必要,以此促进我市"两法衔接"工作再上一个新的台阶。     

试论重婚罪的一种特殊情况

在我国司法实践中,被宣告死亡人又缔结了新的婚姻关系,针对这种婚姻关系,在法律上应如何认定,是否构成重婚,一直是司法界争议的问题之一。本文从我国法律宣告死亡制度的设计意义、重婚罪的构成要件等进行分析,主张被宣告死亡人再婚构成重婚罪,应负刑事责任。但当被宣告死亡人的原配偶再婚或再婚后配偶又死亡后与他人缔结婚姻关系的,因无实质的违法,故不构成重婚罪。     

超期治安行政处罚行为的法律性质及后果

在司法实践中,法院出于维护行政效率、确保违法行为受到追究,处罚主体不受法定期限拘束等原因,对于超期治安行政处罚行为大部分未按照行政诉讼法的规定而予以维持行政处罚决定,从而导致法律设定的行为期限被虚置、创造“程序瑕疵”概念造成自相矛盾、行政机关单纯的超期违法行为难以受到追究等问题.出于正当程序理念的要求,在我国并未引入程序违法多元化处理模式的当下,根据现行有效的法律对超期治安行政处罚行为认定程序违法并撤销,无疑是唯一的出路.     

利用影响力受贿罪的犯罪构成要件探析

<中华人民共和国刑法修正案(七)>(简称<刑法修正案(七)>)第十三条规定了"利用影响力受贿罪".如何在司法实践中准确理解和把握利用影响力受贿罪的犯罪构成要件以正确适用法律,有效惩治犯罪,是司法实务工作者必须要认真研究的问题,笔者根据有关法律规定,结合相关法学理论,试作如下阐述.     

公司权利能力受目的(经营)范围限制的立法变革——从新《公司法》第12条谈起

我国新<公司法>第12条规定:"公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记.公司可以修改公司章程,改变经营范围,但是应当办理变更登记."取消了原<公司法>关于"公司应当在登记的经营范围内从事经营活动"表述,与<合同法>的司法解释进行了统一.可以认为,我国立法目前的态度是,除国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的活动外,公司可以超出其经营范围进行活动,且该行为应为有效.新<公司法>修改,突破了我国公司立法对"公司权利能力受其目的(经营)范围限制"这一对公司权利能力的限制性规定,从而放宽了法律对公司权利能力的限制.这无论对于公司法理论还是公司法实践都具有十分重要的意义.为进一步认识新<公司法>此条修改的意义,有必要回顾一下"目的(经营)范围对公司权利能力限制"的立法变革,以从中了解法律修改的意旨.     

正确把握违纪错误构成的四个要件

违纪错误构成的四个要件，是构成违纪错误的标准，也是追究行为人违纪责任的根据。正确把握违纪错误构成的四个要件，并以此来分析、判断违纪案件性质，是各级审理部门、审理人员在审理违纪案件中必须严格遵循的。下面就这个问题结合具体案例作以说明。贾某，某镇人民政府土地管理员，负责本镇乡村及有关单位建筑用地的审批工作。１９９２年３月，某建筑队的施工员高某想把全家户口从外地迁来该镇落户，苦于无人帮忙。后来托人找到贾某，求其给予帮助。贾称自己是镇土地管理员，帮人办事别人都给面子，他在县公安局、镇派出所也有熟人，但现…