"肖志军拒签案"医生的刑事责任分析

尊重患者的自己决定权是医事刑法的一条基本原则,患者家属的代为同意权不得滥用.国际惯例是:在患者处于危急状况时,如果家属的意见违背患者本人的利益,医生有权利且有义务恨据本人的推定承诺采取紧急救助措施.对我国<医疗机构管理条例>第33条不能作孤立的理解,应该进行系统化解释,通过法律解释可知,本案中医生具有救助义务,但是,因其不具有违法性认识可能性,应该免责.     

从肖志军案引发的法律问题思考

肖志军案被社会和理论界所关注源于目前针对医疗违法阻却理由的混淆和概念模糊，笔者从违法阻却理由理论人手，试图穷尽所有医疗领域中的违法阻却理由。笔者结合肖志军案件指出了我国立法的缺陷和不足，并介绍了美国判例法中的医疗特权，进而提出我国立法亟待明确医疗特权的范畴，以便于避免此类悲剧的再次发生。     

肖志军案中的刑法难题和价值取向——不作为、因果关系与间接故意之新界

丈夫拒绝签字导致妻子死亡的行为属于间接故意杀人。肖志军因具有法定的救助义务而成立不作为;刑法应偏向患者利益,在医疗领域中采用风险增高理论来判断因果关系;在拒签时,肖志军认识到了妻子死亡的具体危险性,这决定了他属于间接故意的杀人。在社会救助体制缺失时,刑法期待通过强化个人责任而确立"全力救助患者生命"的价值导向。     

论不作为犯罪的作为义务——以宋福祥案为视角

不作为犯罪的作为义务在我国是一个颇具争议的问题,本文通过对宋福祥不作为故意杀人案的分析来探讨我国不作为犯罪的作为义务的来源。本文认为作为义务的来源包括法律明文规定的义务,职务或业务要求的义务,法律行为引起的作为义务和先行行为引起的作为义务,而不包括公共秩序和社会公德所引起的作为义务。     

孕妇之死的法律思考

机械的理解和执行法律是和依法治国的目标背道而驰的,本文从培育法律信仰和强对法律解释方法论研究和运用的角度找到克服这一困局的出路。     

民事推定法律效果之再思考——以当事人诉讼权利的变动为视角

将民事推定的法律效果与证明责任直接勾连的研究范式具有逻辑上的不周延性。从当事人诉讼权利变动的角度来看,推定在改变证明对象、减缓推定受益方证明负担的同时,赋予了推定不利方推翻推定的程序反驳权。这样可以重新审视民事推定的法律效果:证明责任转移是推定不利方行使反驳权时的一种外在程序表现,并非推定的必然法律效果;举证责任倒置则是与推定并列的一种减缓当事人证明负担的方式,在逻辑结构和证明负担分配上与推定存在本质区别。     

罪刑法定在刑事司法中的命运——由一则案例引出的法律思考

刑事司法活动中 ,司法机关不能逾越刑法的明文规定去寻求法律的灵活性价值 ,更不能以“社会需要”为借口侵入立法权的领地。基于对安全价值的偏重 ,刑法之确定性与适应性的矛盾不可避免。在这二者的对立中 ,我们可以通过以下三种力量达成一种相对合理的平衡状态 :司法能动的有限发挥、立法权力的适时跟进与社会对刑法无能的部分耐受。可以说 ,忍受法无明文规定的危害行为 ,是社会为了维护刑法正义所付出的必要代价 ;而对刑法根基的真正伤害 ,更可能来自刑罚权的不当使用。在肖永灵投寄虚假炭疽杆菌邮件一案中 ,就可隐约嗅出类推适用的腐尸气息     

论诉讼证明方法对个案判决正当性之影响——从彭宇案到许云鹤案的再反思

司法裁判不仅仅是一个查明真相的活动,也是甚至更是一个确立社会规范、树立社会价值的活动.这要求司法者在选择适用查明真相的证明方法时,必须基于判决的正当性考量而具有更长远的眼光.     

由孙志刚案件引出的若干问题——在“孙志刚案与违宪审查”理论研讨会上的总结发言

“孙志刚案与违宪审查”理论研讨会多视角、多层面地考察了我国建立违宪审查制度所面临的问题。此文对与会学者们的观点作了最精要的概括 ,同时指出 ,学者的使命是更紧密地结合中国的具体实际 ,为建立违宪审查制度提供理论支撑。     

维权，以法律的名义——全国首例打折机票退票案的思考

案情介绍:2002年9月18日,笔者向北京蓝天白云机票代理处(以下简称代理处)购买了一张由北京飞往深圳的机票,机票价格为人民币910元(六折机票),机票记载的起飞时间2002年9月22日13∶50分。由于购票后笔者去深圳的所办事由取消,在购票后的第二天向代理处提出退票请求,得到同意,但被告知“六折机票要根据原票价的50%扣除退票费(即要扣除退票费人民币755元,实退金额155元)。笔者当即表示异议,但代理处称,机票是中国国际航空公司(以下简称国航)的,退票款并非代理处获得。笔者无奈,在退票后,即向国航北京营业部交涉,未果。为此,笔者以代理处和国航…     

刑法“有利溯及之例外”条款的 合宪性限定解释——基于牛玉强案的思考

《刑法》第12条第2款可称作"有利溯及之例外"条款,近年来广受关注的牛玉强案就涉及这一条款。对于该条款的解释,刑法学上的观点大致可类型化为"完全适用说"、"选择适用说"以及"完全不适用说"。"选择适用说"与"完全不适用说"意在排除该条款在某些个案中的适用,但两种学说都面临一系列学理上的难题。如果引入宪法层面的判断,则可对该条款进行合宪性限定解释。其路径有二:一是以限制基本权利的比例原则对该条款的适用范围加以限缩;二是将罪刑法定原则解释为具备宪法位阶的原则,继而将一部分有罪判决排除出该条款的适用范围。     

罪刑法定原则下对类推问题的再思考——以考夫曼类推理论为借鉴

罪刑法定原则的本质要求是以善法、正义的刑法规范评价人的行为，限制国家刑罚权的运用和保障公民人权。考夫曼的类推理论与传统的类推大不相同，其与罪刑法定原则具有一致性，把握考夫曼类推理论的借鉴点进而对其借鉴具有积极意义。     

浅谈法官造法——"上海超市搜身案"所引发的法律思考

在21世纪的今天,法官造法已经成为一个古老而常新的名词,特别是在我国这样一个受理性主义以及中国传统法律思想影响的社会主义国家中,实行法官造法任重而道远.随着社会的发展,法官造法在中国司法实践中已深入人心,本文通过分析法官造法的概念特征、理论来源和中国法官造法的现状,以求解决实践中种种疑难案件,为中国未来的法官造法制度开辟道路.     

刑法干预市场经济之边界——由“余卉案件”引发的对我国经济犯罪若干问题的思考

经济犯罪发案率在我国近几年来呈现出高居不下的趋势,尤其在证券、金融领域的犯罪更是经济犯罪中的热点。本文拟通过对号称"中国证券业头号大案和最大个人经济犯罪案的‘余卉案件’"作出简要介绍,并对其中一些问题点展开探讨,以期通过个案分析探求我国经济犯罪的原因之所在。     

电子数据偏在问题之解决——基于书证提出义务规则的思考

在大数据时代,由于结构性偏在致使一方当事人无法取得他方持有的电子数据,有碍其诉讼上的主张与举证。传统书证的提出义务规则是解决书证偏在的有效方式,但书证与电子数据的证据方法存在差异,因此,需要深入分析电子数据的属性与适用的证据方法,借鉴他国或地区解决电子数据偏在的模式,从而明确符合条件的电子数据准用书证的证据规则。只有在完善我国书证提出义务规则的基础上,平衡负有举证责任当事人的“证据声明权”与持有电子数据者的“拒绝提交权”的关系,才能有效避免电子数据偏在导致不公正结果的出现。     

国际私法法律选择的法理学思考——以"贝考克诉杰克逊案"为例

本文以美国纽约州上诉法院"贝考克诉杰克逊案"为例,就有关侵权损害法律选择进行讨论,对最密切联系原则替代侵权行为地法这一过程背后的基本原因和这一过程中法律精神与法律形式、法律的确定性与准确性、建构理性主义与进化理性主义之间的关系等问题进行探讨,以此说明在立法中绝对的确定性和一致性并不一定是理性在法律建构中的必然和最佳的选择,相反,在许多规范中保持一定的弹性才是一种更好的选择.     

如何在司法实践中认定类似商品(服务)——由“中银通“商标案引出的法律思考

类似商品(服务)的认定是当前我国法院审理商标侵权案件面临的一道难题。本文试图从一起商标侵权案件着手,对类似商品(服务)的认定标准和法律适用问题作一初步探讨。