违法性理论:一个反思性检讨

违法性是刑法中的一个重要问题,也是犯罪的一个重要属性。大陆法系刑法学和苏俄刑法学对此采用了两种完全不同的处理方法:大陆法系刑法学将违法性作为犯罪成立的条件之一纳入犯罪论体系,而苏俄刑法学则在犯罪概念中讨论刑事违法性,并因受到社会危害性概念的遮蔽,违法性理论的内涵极度匮乏。本文通过对大陆法系刑法学与苏俄刑法学中的违法性理论进行比较,阐述了违法性的内容,并主张将违法性纳入犯罪构成体系,在违法性理论上进行拨乱反正。     

中国法学会刑法学研究会1997年年会综述

中国法学会刑法学研究会１９９７年年会综述邢文１９９７年８月１５日至２０日，中国法学会刑法学研究会在宁夏回族自治区银川市召开年会。本次会议的主题是“新刑法的贯彻与实施”，与会代表对新刑法实施中的理论与实践问题进行了热烈的讨论，现将论文和讨论中的观点综述...     

论构成要件的属性问题  ——违法·有责类型说的提倡

依据刑法学问题的讨论是否与刑法规则的设计或适用直接相关,刑法学问题可被区分为刑法问题和纯粹刑法学问题。刑法学界关注和讨论的不少问题,属于与刑法规则的设计或适用没有直接关系的纯粹刑法学问题,其主要类型为解释选择问题。有关构成要件属性问题的讨论就属于纯粹刑法学问题中的解释选择问题,刑法学界就此问题存在行为类型说、违法类型说和违法·有责类型说的对立。在三种学说都符合逻辑自洽且富有学说解释力标准的前提下,违法·有责类型说更能满足刑法学界对构成要件属性讨论的各种主要学术目的,因而是更为可取的学说。     

中国法学会刑法学研究会1999年年会综述

中国法学会刑法学研究会1999年年会于1999年10月12日至16日在云南省昆明市举行。本次会议提交的多数论文均围绕本会在三月份预定的年会推荐议题,因此主题相对集中,主要集中在刑法学研究50年回顾与21世纪展望、刑罚的适用、新类型犯罪与经济犯罪、区际刑法与国际刑法等四个方面。会议共收到论文146篇。现将年会论文及研讨中的观点综述如下:一、刑法总则(一)刑法学研究50年回顾与21世纪展望在建国50周年之际,与会者回顾了刑法学半世纪研究之进程。指出新中国50年刑法学研究可分为三个时期:(1)1949年至1956年的创立发展时期。研究成果不多,研究…     

对刑法中因果关系理论的反思

我国刑法理论界对刑法中的因果关系问题的讨论已持续了几十年。由于这个问题的复杂及在刑法学中的重要性，它成为理论界持久的热点是不奇怪的。然而，经过多年的讨论，虽然刑法学界提出了不少解决这个问题的学说，问题不但没有解决，反而显得更加复杂难解了。     

对社会危害性理论刑法学地位的新的曲解与新的辩护

在我国刑法学中,社会危害性理论的刑法学地位问题一直在争议之中。有学者将社区犯罪观和刑事和解观作为新的突破口,试图将社会危害性理论予以消解,以期最终将社会危害性理论从我国刑法学中清除。但是,由于包含着诸多曲解,故这一清除不仅没有实现,反而可被用来加固社会危害性理论在我国刑法学中的地位。     

司法刑法学的视域与范式

司法刑法学是一个表征刑法理论体系分化与分工的概念。司法刑法学试图将刑事司法过程纳入刑法学的视域,使刑法思维对经验事实给予应有重视,为此就要将控诉者的刑法学转变为辩护者的刑法学,并使之从寻求科学客观性转向寻求交谈客观性。只有促成这种视域与范式的变化,才有真正的司法刑法学。作为一个例证,对犯罪概念的司法刑法学解读与重述可以显示上述视域与范式转换的意义。     

论题学:修辞学抑或辩证法?

"论题学"最早源于亚里士多德的《论题篇》。"论题"是辩证式论辩双方就某个辩证的命题或问题进行论证时,借助四种述语所寻找的论点、事例或资料之所在地或储存的位置。无论如何,不能将"辩证论题学"(《论题篇》中的论题学)与"修辞论题学"(《修辞学》中的论题学)混为一谈。西塞罗的《论题术》属于一定程度上含有杂糅性质的逻辑成分的(法律)修辞学著作,属"修辞论题学"的范畴,而且,正因为西塞罗的《论题术》部分地尝试将论题学技术应用在罗马法的论证之中,我们也可以将它看作是一本"应用论题学"或"实用论题学"的作品。     

论罪刑均衡的基础

论罪刑均衡的基础吴学艇罪刑均衡是一个古老的论题，旧话重题原因之一，是这一论题自身的矛盾冲突演绎着古今刑法思想的根本对立，绵延了上百年的刑法学派之争，并使得当代众多学者自觉不自觉地加入到其中的一方，显示出难以共融的趋势，由此又常常导致了司法实践上的极端...     

西塞罗的《论题术》研究

"论题学"这个名称是亚里士多德最早发明的,在亚里士多德之后,西塞罗应古罗马法律家特雷巴求斯之邀写作《论题术》一书。西塞罗把论题分为两类:第一类论题附属于(内在于)当下所讨论的主题本身;第二类论题则来自于外部。第一类论题又分为两类:一是"来自整个主题、或主题的组成部分或来自主题的名称"的论题,二是来自"与所讨论的主题相关的事情"的论题和论证。"与所讨论的主题相关的事情"多种多样。西塞罗结合罗马法的规定对上述论题进行了分门别类的讨论,这种研究在修辞学(论题学)与法学之间的关联上,在古典时代晚期的修辞学向中世纪过渡的过程中,曾经有其历史影响。     

中国法学会刑法学研究会'98年会综述

１９９８年１１月１３日至１７日,中国法学会刑法学研究会在江苏省无锡市召开年会。本次会议的主题是“新刑法实施问题”。与会代表就新刑法实施一年多来司法实践中出现的疑难问题进行了热烈的讨论,现将论文和讨论中的主要观点综述如下：一、新刑法的若干基础理论问题（...     

过失犯论的法理展开

过失犯是犯罪的一种特殊形态,具有不同于故意犯的构成特征。我国刑法学中的过失论是从苏俄引入的,其特点是以法条关于过失犯罪的规定为中心进行注释性论述。随着将过失的本质确立为违反注意义务,我国的过失理论最终完成了从苏俄刑法学话语到德日刑法学话语的转变,由此而使我国刑法中的过失理论获得了生命力。在过去三十年间,我国对过失犯的研究从以法条规定为中心到以违反注意义务为中心,经历了一个过失犯理论的全面提升,而这一过失犯论的演变过程,也正是从苏俄刑法学到德日刑法学的转型过程。也正是在这一过程中,德日的业务过失等过失犯理论逐渐被介绍到我国刑法学界,并被我国刑法学所吸收。     

面向司法的刑法学建构探析

对刑法文本与司法过程矛盾的研究和处理,构成了面向司法的刑法学的基本研究对象。在经历了注释刑法学——刑法哲学——刑法解释学的范式转换之后,面向司法的刑法学能否将自己的研究对象定位于上述矛盾,不仅关乎理论选择,而且涉及实践取向。处理刑法文本与司法过程的矛盾所依赖的基本方法只能是司法逻辑的方法。一方面,司法逻辑是辩证逻辑;另一方面,司法逻辑是论证逻辑。发现控辩双方刑法思维的基本规律,发掘其在解释刑法中的话语空间和在刑法论证中的言语机会,乃是面向司法的刑法学的逻辑起点。     

刑法学研究述评

刑法学的研究,同以往一样,在这一年中仍然显示出了令人难以忽视的进展。就我们所关注的内容来看,这一年的刑法学研究的进展,主要反映在两个方面。一是基础理论的研究,二是对新刑法修改问题的讨论。因此,我们的综述,也将主要围绕着这两个方面进行。当然,这里所作的...     

关于刑法学体系的思考和构建

刑法学体系是一门历史悠久的知识体系,也是经过历史演变的最终产物。本文对于刑法学体系进行详细的思考,得出了在刑法学体系发展中的一些不足之处,因此,根据刑法学体系所存在的问题,为了进一步完善刑法学体系,提出了以刑法规范为核心构建、以刑罚目的作为理论体系的起点、理论刑法学、立法刑法学和司法刑法学相结合的构建方式。     

中国法学会刑法学研究会2004年年会综述

<正>中国法学会刑法学研究会2004年年会于9月10日至11日在北京召开。大会共收到论文近300篇,与会者从不同角度对死刑制度的改革与完善、腐败犯罪、侵犯知识产权犯罪、网络犯罪、未成年人犯罪和贩卖妇女儿童犯罪等议题进行了深入探讨。现将论文和讨论中的主要观点综述如下:     

犯罪学与刑法学犯罪概念之比较研究

人们通常以为犯罪仅是刑法学中的概念。其实，犯罪不只是刑法学的概念，犯罪是一种评价事实。不同的学科从不同的角度出发，都有自己的各不相同的犯罪概念。因此，可以对犯罪概念进行各种不同的比较研究。本文仅从刑法学与犯罪学这两个学科的角度，对犯罪概念进行比较研究，以期对两个学科的发展有所裨益。对刑法学中的犯罪概念，人们已比较熟悉，即具有严重社会危害性、触犯刑律、应受刑罚惩罚的行为，但对于犯罪学中的犯罪概念，却不甚了解，即使在犯罪学界，对此也一直存有争议。有些学者认为，犯罪学中的犯罪概念，就是刑法学中的犯罪概…     

浅谈刑法学方法论实施的意义

在我国的刑法学上,人们会经常是用方法论,但是却并为对其引起足够的重视,也没有将它作为刑法学中一个专门的问题来研究。而且,在近年来的法学理论研究中,对于刑法学佛方法论的研究还是一片空白,这已经不适合刑法学科发展的需要。然而,在研究刑法学的过程中,刑法学方法论有非常大的意义。本文从刑法学方法论实施的意义,来分析刑法学方法论的重要性,希望能够引起法学界的重视。     

社会危害性再审视

在我国刑法学理论中,社会危害性是一个最基本的范畴.犯罪概念、犯罪构成乃至整个犯罪论体系都是由此构建,可以说,社会危害性理论是整个刑法学的基石.然而,恰恰是这一基础性概念,目前却受到来自一些刑法学者的严峻挑战,对其质疑主要集中在:社会危害性是犯罪的本质特征吗?它能提供界定犯罪的明确标准吗?它与罪刑法定原则能相容吗?这些问题都迫切需要刑法学者做出回答,因为这不仅关系到刑法学科学理论的建构,而且关系到刑事法治的发展.在此,笔者不揣学力之浅薄,也试图对这些问题作一探讨,其中可能存在一些谬见,且供方家批判.     

统一公法学与刑法及刑法学的关系

刑法与刑法学,刑法学与公法学、统一公法学之间不是一种简单的线性关系。从数学中的集合概念来看,狭义的刑法学是统一公法学的组成部分,它们之间是被包含与包含的关系,即狭义刑法学被统一公法学所包含,狭义刑法学是统一公法学的子集。但若以广义刑法学立论,则广义刑法学与统一公法学之间是一种交叉关系,重合的部分即是狭义刑法学,此乃统一公法学与广义刑法学两个集合的交集。