论自由裁量主义在冲突法中的渗透

传统冲突法多边主义方法的实质,是通过不同的连结点将各类国际民商事法律关系场所化或分配到特定的国家或地区中,最后适用该特定国家或地区的法律规定.这种方法忽视了法官自由裁量权的作用,遭到以美国为首的冲突法学者的尖锐批判.受此影响,各国在冲突法的立法中都赋予了法官一定限度的自由裁量权.自由裁量主义在冲突法中的渗透,成为冲突法立法发展的必然趋势.其渗透的主要方式是采用最密切联系原则,渗透的主要领域是合同和侵权.我们必须正确面对自由裁量主义在冲突法中渗透的现实,在冲突法的立法中适当赋予法官自由裁量权,以应对复杂多变的国际民商事关系.     

国际私法中的法律规避制度：再生还是消亡

法律规避制度源自法国冲突法规则稀缺时代的最高法院判例，其本质为公共秩序保留制度的特殊形态，旨在惩戒不良意图，有违冲突法的确定性和立法宗旨，背离冲突法演进的世界潮流。国外相关立法数量稀少且乱象丛生，司法实践异常罕见且功效不佳。基于我国的相关制度和司法实践，最高人民法院理应抛弃其司法解释中的相关规定，借助先进的“直接适用的法”制度和传统的公共秩序保留制度，编织维护国家利益和个案公平的“安全网”。     

英国冲突法晚近发展动向

一、引言英国冲突法虽晚于欧洲大陆数百年 ,但因其生长在世界性法律体系之一的普通法系的发源地———英国 ,从而培育了独特的法律文化 ,其中许多原则和制度都成为世界各国立法时的主要借鉴对象。加之晚近因受到欧洲联盟统一冲突法、欧洲大陆以法德为代表的大陆法系国家冲突法、属同一法系的美国冲突法的冲击 ,乃至因政治、经济、科技新发展的影响 ,其冲突法原则和制度又有了许多重大变迁。英国冲突法好似世界各大法系国家冲突法的融合地、各大地区国家冲突法的交汇点 ,它在一定意义上代表了世界冲突法的未来发展走势。因此 ,研究英国冲突法…     

冲突法单边主义立法模式构想

冲突法中的单边主义在维护国家根本利益和保障国家经济安全方面具有重大价值和意义。单边主义立法模式也是冲突法立法中不能缺少的一个方面,其较为全面的阐释应该为＂一个依据——两个制度——若干规则＂。一个依据就是以宪法为依据,宪法作为冲突法立法和司法的总指导;两个制度即公共秩序保留和法律规避,通过这两个制度达到对外国法适用的排除;若干规则包括直接适用的法,内向性规则等等。     

论最密切联系原则在中国未来冲突法中的地位

论最密切联系原则在中国未来冲突法中的地位伍治良当代国际私法趋同化运动方兴未艾，尤其是传统冲突规范的“软化剂”——最密切联系原则，备受各国国际私法学者和冲突法立法及司法实践所青睐。我国对外开放较晚，立法经验不足，现有的冲突法严重滞后于当前加入国际经济大...     

侵权冲突法一般规则之确立——基于罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的对比分析

2007年欧盟《非合同之债法律适用条例》(罗马Ⅱ)是侵权冲突法立法的典范。罗马Ⅱ洋溢着平衡与理性的精神,但关键处亦偏袒欧盟国家的利益需要。中国侵权冲突法已经严重滞后于时代。对比罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的一般规则,指陈各自的利弊得失,揭示各自所需服务的特殊法律政策,探索侵权行为地法、共同住所地法、最密切联系原则和意思自治这四大系属公式在侵权冲突法的一般规则中的最佳结合方式,有助于我国在当下的国际私法立法中构建科学合理的侵权冲突法的一般规则。     

中国冲突法之不足与立法克服——肖永平新著《中国冲突法立法问题研究》评介

中国冲突法之不足与立法克服———肖永平新著《中国冲突法立法问题研究》评介谭岳奇改革开放以来，我国经历了建国后第二个立法高峰期（第一次为１９５４年前后）。各类法律、法规竞相出台，可谓“你方唱罢我登场”。作为部门法之一的国际私法却是“千呼万唤不出来”。...     

中东伊斯兰国家信用证立法研究

鉴于信用证的专业性和UCP的普遍适用性，世界上有信用证立法的国家不多。目前在国际上对信用证作出规定的国家约有26个，其中约一半是中东伊斯兰国家。中东伊斯兰国家的信用证立法被规定在商法、商业交易法或商业活动法中，非单独立法；在内容上，其用8—14个条文涵盖了约12个方面的问题。这些立法虽然在法条数量、所涉问题排序等方面略有差别，但内容方面大同小异，大部分是对UCP的移植。中东伊斯兰国家在诸如信用证的定义、撤销、单证不符时的处理、银行对货物的处置权等方面具有一定的特色，值得关注与研究。     

国际私法的政治哲学

传统冲突法建立在萨维尼的法律关系本座学说基础之上，其哲学基础是19世纪的自由主义。自由主义冲突法理论不考虑各国法律背后的价值观和意识形态，因此实现了冲突法的非政治性。随着冷战的结束，新自由主义复兴。中国国际私法在近年来无论在理论还是在立法上长期受自由主义范式影响，尤其是在2010年《涉外民事关系法律适用法》中，以当事人意思自治原则的扩张和惯常居所原则的扩大化为标志，绝对的自由主义范式主导了立法思维。中国国际私法必须破除绝对自由主义范式，从中国传统文化中汲取有益成分，并结合当代中国冲突法实践，开辟一条有中国特色的冲突法新道路。     

版权法律冲突中“保护国原则”之适用

如何采用版权法律适用规则一直是版权法和冲突法领域争论不休的问题。版权法学者倾向于以国际统一版权立法及其法律适用规则来解决版权法律冲突;传统冲突法学者则更加希望将版权问题分割为不同方面,分别采用不同的法律适用规则。冲突法学者长期以来对版权冲突法问题的研究多以传统冲突法的思维为基础,缺乏对国际版权统一立法现实状况和实践的考察。从国际版权公约以及各国对版权冲突法的现实态度来看,"保护国原则"应是现阶段更为适合的版权冲突法原则。     

冲突法语境中的单边主义

上世纪中后期以来,单边主义成了冲突法领域中颇受瞩目的一个词汇,但因我国学者较少关注,产生的歧义也就较多。冲突法语境中的单边主义宜理解为在立法和司法过程中所体现的,内国或法院地国法优先的各种方法、手段和理论的总称。按照动态发展过程,其可分为立法中的单边主义和司法中的单边主义。立法单边主义是大陆法系国家更多采用的,其存在三种表现方式。司法单边主义则在两大法系俱存,以美国尤为突出。美国司法单边主义引发了冲突法从"规则"到"方法"的革命。正视并分析单边主义的发展态势,对于我国现今涉外法律适用法的创制具有重大的理论和实践意义。     

试论最密切联系原则的规范化

最密切联系原则，是指在选某一法律关系的准据法时，综合分析与该法律有关的各种因素，确定一个地方（或国家）与案件的事实和当事人有最密切的联系，就以该地方（或国家）的法律为法律关系的准据法。它产生于冲突法学界批判传统的冲突规范之时，产生于司法实践。它是冲突法领域最基本的指导原则。在当前国际范围内的冲突立法中，这一原则被看作一项选择法律的指导性原则的表现越来越突出，然而它面临的最大问题是，如何理解并运用最密切联系原则，恰当地确立其在冲突法中的地位，并使其规范化。本文作者对这些问题作了较深入的论述。     

香港冲突法研究

引言香港现行法律属普通法系。从其法律构成来看,它主要包括“英皇制诰”和“皇室训令”、普通法及衡平法、条例、附属立法、习惯法以及英国政府同其他国家缔结的国际条约或协定。无论在形式上还是在内容上,香港现行法律都深受英国法的影响。香港现行的冲突法是香港现行法律的重要组成部分,是关于解决不同国家或地区相互之间的民事法律冲突,调整涉外民事法律关系的法律规范的总称。香港现行的冲突法与英国冲突法基本相同,相差不大。其冲突规范大多由英国普通     

布局中东:中国外交亮出大手笔

2016年1月19日至23日,国家主席习近平相继对沙特阿拉伯、埃及和伊朗进行国事访问,中东热议,世界瞩目.习近平出访前夕,官方发布第一份《中国对阿拉伯国家政策文件》,系统总结、评价60年来中国与阿拉伯世界关系发展成果和经验,并对未来双边关系全面升级、拓展和深化作出详细阐述.这向世界表明,中国正在努力完善当代外交全新格局,并准备在中东进行更有魄力的全盘规划和精耕细作,体现大国外交的新方向和大手笔.     

略论冲突法立法的新发展

当今国际上,冲突法的立法工作,已进入一个新的重大发展的时期.这种重大发展,一方面表现在通过国际条约制定有关国家间的统一冲突法,近年来数目迅速增加,并且在许多过去不易取得一致的领域有了新的突破,涉及的领域也已扩大.另一方面则表现在通过单行法规的形式,编制冲突法典的国家日见增多,在法典的内容与结构上,也益趋完备.研究这种新的发展,对于建立我国冲突法制度,无疑是有借鉴作用的.一、表现在国际条约中的统一冲突法的新发展通过国际条约制定国家间的统一冲突法,早在19世纪中叶,便为意大利法学家兼政治家孟西尼(Mancini)所提倡.但在这方面真正取得成就,是20世纪初所签订的几个涉及亲属、继承法关系的海牙公约.其后,由于先后两次世界大战,除美洲方面于     

格雷维森《冲突法的起源》评介

格雷维森《冲突法的起源》评介孙劲冲突法的产生和发展，有一个历史过程。传统的观点认为，各个不同国家之间的民事交往，虽然在古代就有了，却没有冲突法去调整它，冲突法的习惯法规范及其学说的产生，是在１３、１４世纪的时候，意大利的巴托鲁斯创立了＂法则区别说＂，...     

全面运用最密切联系原则——健全和完善我国冲突法立法的一大抉择

最密切联系原则是指涉外民事关系应适用与之有最密切联系国家的法律。在我国有关冲突法立法和司法解释中,该原则作为具体的法律选择方法,已被用于决定合同、扶养、国籍、住所以及营业所等方面的法律选择。然而,目前,最密切联系原则在我国的实际运用也仅限于决定这些特定涉外民事关系的法律适用。在此之外,该原则作为立法的基本原则,还有其它两项功能在我国的冲突法中尚未得到发挥。这两项功能是:补全冲突立法之欠缺,以及矫正依我国现行硬性冲突规则选择法律引起的     

中国冲突法领域中近期应加强研究的几个问题

发轫于西方的冲突法理论传入中国大概有100年时间。该理论在中国流传大约20年以后,北洋政府在1918年颁布了中国历史上的第一部冲突法立法——《法律适用条例》,但冲突法规则一直没有真正成为中国法院司法实践的准则。20世纪80年代以后,中国的改革开放为冲突法理论和实践的     

当代美国冲突法理论

<正> 调整涉外民事法律关系,依据什么原则,适用哪国的法律,是任何国家在国际交往中都需要解决的法律问题,也是冲突法学者们探讨的主要课题。最近三十年,随着国际和国内形势的发展变化,美国的一些冲突法学者相继提出一些新的理论和原则。这些理论和原则不仅已经影响了美国法学会主编的《冲突法每二次重述》(以下简称《每二次重述》)和美国法院的司法判决,而且正在对外国,特别是欧洲国家的立法和司法发生着影响。今天,我国正     

宪法制约冲突法的几种模式及其对我国的启示

宪法制约冲突法的几种模式及其对我国的启示李金泽刘楠宪法是国家的根本法，冲突法则是解决国际和区际法律冲突的部门法，后者理所当然受制于前者。表面看来，两者难于直接联系起来，但事实并非如此。尤其是存在区际法律冲突的国家，宪法制约冲突法的现象就更为突出了。由...