英国法官职业化研究——普通法形成司法化的一个侧面

形成于十二、十三世纪的普通法是职业化法官司法活动的直接产品,他们的职业化有着历史的必然和深刻的时代背景。这一职业化进程是围绕着专业化法律知识与经验、工作职能范围和薪酬体制展开的。本文指出解读英国法官职业化不仅具有历史意义,而且对我国的法治建设也具有重要的现实意义。     

源于“书写”的权利与技术——令状的司法化与普通法的形成

令状制度(thesystem of writs)是英国普通法历史上最为重要也最具有特色的司法制度,在王室法院适用的司法化令状以及与之紧密相关的具体的诉讼程序,是普通法独特的司法治理赖以存在的程序基础,普通法正是在王室法院适用司法化令状而形成的大量判例中逐渐成长起来的。本文把历史背景定在早期英国法的形成时期,即诺曼征服(1066)至亨利-金雀花时期(1154-1189),通过考察普通法形成初期的历史,阐述令状司法化的进程及其对英国普通法形成的重大影响,从而形成对于普通法和英国式法治传统的独特认识。     

推翻先例、追溯性造法与法治

普通法的法官推翻先例或缺乏法律参考时会进行追溯性造法,这在普通法传统中是一种常见现象,并且也在学理上得到了支持.更为重要的是,追溯性造法虽然兼具立法和司法的双重属性,但这种造法行为却不会构成权力专断,因为先例制度中的诸多因素对其构成了制约.如果法治的宗旨是防止权力专断,那么追溯性造法显然不会与法治相悖,因为它无法任性或专断地运用权力.随着"案例指导制度"在中国司法实践中的广泛应用,普通法中推翻先例引发的追溯性造法问题也会在中国以新的面目出现,那么对普通法中相关问题的讨论,也许能为我们提供些许启发,从而有助于推进我国的法治建设.     

当代英国宪政思潮中的普通法宪政主义

自19世纪以来，议会至上原则一直是英国宪政实践与理论基石，这在作为英国司法审查之依据的越权无效原则中体现得尤为突出。但越权无效原则存在自身的局限，在对该原则的批判过程中，普通法宪政主义要求将法治而非议会至上原则作为法院司法审查的基础，因为议会同行政一样有可能侵犯个人的自由和权利，而普通法和普通法法院则在保护人权、践行法治精神方面具有议会和行政所不具备的优势。     

自然正义与正当程序之比较——兼论正当程序对我国宪政的启示

"自然正义"是英国法治的核心概念,而正当法律程序原则是美国法上的基本原则,两者均起源于英国普通法,且都体现了程序正义的理念,但两者亦存在许多差别,本文试图从历史角度对二者进行比较研究,以期对我国法治有所启示。     

英国普通法的"技艺理性"

"技艺理性"是英国普通法中一个重要的概念,它指涉的是普通法法律人经过长期的教育和训练,在无数代智识经验积累之上所具有的法律实践理性.它有别于人生而具有的"自然理性"."技艺理性"不仅在近代英国司法独立和法治社会过程中发挥了积极推动作用,而且深刻解释了英国普通法的本质特征.     

略论英国令状制度的消亡

令状制度(the system of writs)是英国普通法历史上的最为重要也最具有特色的制度,它和陪审制度一起构成普通法形成与发展的程序基础。当代著名英国法律史学者贝克(Baker)教授这样形容其重要性:普通法的原则是永远无法以抽象归纳的方式来描绘的,普通法是围绕着令状及相应的诉讼格式成长起来的,正是由于它们的存在,司法正义才得以被视为法律的核心,王室法院才得以对王国进行统一的司法治理。事实上,在财产法、契约法或侵权法出现之前,有关令状的法律就已经成为一种重要的法律制度(尤其是司法制度)了。然而正是这个可以被称之为英国法治基石的令状却在19世纪的司法改革中被废除了,本文在此主要探讨令状制度被废除的原因。     

论普通法形成之偶然性因素

关于普通法的形成一直是众多法律史学家所关注的论题,而对于深受大陆法传统影响的我们来说,普通法所有的一切都会引起我们的兴趣和疑问。其中尤其是普通法形成的原因,究竟是什么原因诱使普通法沿着这样的一条轨迹发展?本文就普通法发展过程中的重大细节和时间加以分析以便对普通法形成的各种诱因有所客观的了解。普通法是建立在古老的习惯法之上的,诺曼征服之前流行的习惯法到亨利二世时期法律上的改革都是普通法形成的关键所在。我们一般认为普通法源自普通法院的司法活动,其中普通法院的司法权的不断扩张更是起着关键的作用,纵观这一系列的变化我们就会发现其中的偶然性因素。本文将在此基础上加以讨论。     

香港法律制度的发展和法学教育的沿革

香港特别行政区是中国境内唯一使用普通法的地区。香港在回归后所承袭的这一套普通法法律制度充分彰显了法治精神。今年正值香港大学法律学院成立40周年,作为全港最负盛名的法律高等学府,其成功的法学教育方式值得研究和为内地法学教育所借鉴。     

澳大利亚新闻法洽浅论

本文试从澳大利亚新闻法治的角度入手,分析并试图说明澳大利亚通过普通法保护言论自由与新闻自由,进而澳大利亚新闻媒介在监督政府行为、防止权力滥用、实现政治民主的过程中发挥出重要作用。     

英国宪政传统的历史成因

英国早在盎格鲁 -撒克逊时代就滋生了“王在法下”的法治传统和政治协商传统的最初萌芽。诺曼征服后 ,在强大王权和贵族联合势力大致平衡的力量对比条件下 ,封建法历史地充当了推动法治传统成长的“不自觉工具”。随后形成的普通法以其特有的判例法形式、相对独立的法庭组织、司法职业化以及富有理性的审判方法 ,进一步巩固了英国法治传统的制度基础。与此同时 ,古代的政治协商传统发展到了具有一定代议性质的政治协商新阶段。到中世纪末 ,以普通法制度和议会制度为支柱的宪政传统在英国确立起来。总而言之 ,促成英国宪政传统形成的根本原因还在于国家和社会的适度紧张关系与相对均衡结构。     

香港的法治观念

香港是以国际金融中心而著称于世的国际化大都市,它的成功经验之一在于其拥有完备的法治,即传统而又现代的法治信念及架构于其上的体现并实践着法治信念的健全的法律制度。 香港的法治渊源于普通法系     

英国普通法"程序先于权利原则"的思考

"程序先于权利"是英国普通法中一项重要的原则,它产生和发展于令状制度的兴起与成熟,而之所以能够在普通法中形成程序决定权利的格局,不仅在于权利本身就和程序之间有着密切的联系,还在于英国经验主义哲学传统中以程序为核心的思维方式.     

违宪审查主流模式评析

宪法是普通法的母法,在法律体系中居最高位.随着法治扮演着越来越重要的角色,宪政的建立和维护势在必行.违宪审查制度不仅对维护宪政秩序有着举足轻重的作用,而且还是宪法有效实施的重要保障.近年来,违宪审查案件的频繁出现敲响了世人的警钟,同时法律体制的完善迫在眉睫.本文主要是在对违宪审查内涵界定的基础上,对因违宪审查主体不同而形成的三种违宪审查主流模式进行简单的阐述.     

普通法研究在中国:问题与思路

我国法学界对普通法的研究现状如何,需要反思.本文探讨了研究普通法的价值,总结了目前我国普通法研究呈现的诸多特点,并指出形成当前研究现状的原因在于我们对普通法本质的理解存在偏差.本文提出了有关普通法本质的基本观点,并以此为基础指出应该从历史和司法两方面来研究、理解和把握普通法.     

英国普通法的令状制度

<正> 普通法是以诉讼为中心的法律,当事人如何通过法律途径获得救济,是法律的核心问题。这种救济方法制度就是英国普通法的令状制度(the writ system),或称为诉讼格式制度(the form of action system)。普通法的权利完全依赖于相应的诉讼程序,程序优先于权利是普通法区别于大陆法最显著的特征,同时,也表现了普通法的严格形式主义特征。普通法是王室法院程序救济措施发展的产物。正如梅因所说;"在法院产生初期,程序法异常强大,以至实体法起初仿佛悄然渐长于诉讼程序的缝隙之中。" 因此,把握英国令状制度的特点,是深入理解英国法律特征,特别是民事诉讼程序的关键。本文就令状和普通法的关系及令状本身的发展作初步的探讨。一、普通法与令状普通法与令状之间的关系,实质上就是王室法院与令状的关系。普通法是由王室法院适用令状而产生的判例组成的,王室法院管辖权的扩大,适用令状数目增多,普通法便得到了进一步的发展和壮大。令状起源于盎格鲁·撒克逊时期,是盎格鲁·撒克逊诸君主的重大创建。诺曼人征服英国之后,继承和     

从澳大利亚法律改革看香港普通法的发展方向

澳大利亚与香港曾经有过相同的宗主国 (即英国 ) ,都有相同的法律渊源 ,以及相似的从被殖民到脱离殖民统治的历史。本文通过考察澳大利亚逐步脱离英国普通法多方面原因 ,并根据本国的情况建立相对独立的普通法的具体实践 ,试图对香港普通法的发展方向阐述一些初步的见解。我们有理由相信 ,香港的普通法在与中国法的磨合和交融过程中 ,将明显地摆脱英国普通法影响而走上发展具有香港特色的独立普通法体制。由此 ,香港的法律教育和司法制度都将发生一系列革命性的变化。看不到或不愿意看到这种变化都是令人忧虑的。法律界应该对这个大问题引起足够的重视 ,为香港法制的进一步发展献计献策。     

法律的发现之探寻(以我国法律漏洞的弥补及法律适用能力的提高为切入点)

法律的发现是普通法系乃至大陆法系一个通用的法学方法论,它对法律的完善和法治内在功能的实现有着不可低估的作用。但在我国由于受到传统法律思想的束缚以及体制上的人为障碍,一直片面地将法律发现等同为法官造法而避之不谈,导致法律发现领域十分有限,机制很不健全, 在一定程度上阻碍了法治化进程。     

中国"除魔"进程中的普通法问题

本文首先批评了韦伯的一个错误现点。我们认为:普通法制度是“除魔”进程发展的重要制度保障。然后,我们从哲学、制度层面研究了普通法的制度禀赋,并分析了中国“除魔”进程中的普通法问题。最后,我们总结全文内容。     

论德国行政赔偿制度

德国是典型的大陆法系国家,但德国的行政赔偿制度又有着不同于大陆法系国家和普通法系国家的特点。本文从德国行政赔偿制度发展的历史进程、行政赔偿的范围、行政诉讼的司法体系、行政赔偿的归责原则、行政赔偿的特点及发展趋势等方面对德国行政赔偿制度进行了较为详细的阐述。