美国司法机构职能外包的质疑和回应——聚焦“政府固有职能”

有关“契约外包的边界”问题正伴随我国新一轮公私合作模式的倡导而获得关注.在美国,契约外包模式开始渗透到司法系统.既有以电子化为核心的信息技术变革催生的契约外包,也有以政府信息公开为基础的契约外包;既涉及与司法职能相关的业务外包,也包含核心的审判职能外包.“政府固有职能”为公共机构职能外包提供了法定标准,也成为质疑司法机构职能外包的核心论据.学理和实务界通过一系列的学理和制度回应来缓解“政府固有职能”标准对司法机构契约外包的批判.     

为何外包、外包给谁与如何外包：公共服务外包中的政府决策

政府决策是公共服务外包中的一个重要环节，直接关系到合同履约的成败。政府在公共服务外包中必然面对为何外包、外包给谁与如何外包三个决策问题。在为何外包方面，交易成本理论、委托代理理论、公共选择理论与社会学新制度主义均提供了不同的解释思路，而影响外包动机的主要因素可以划分为服务、政府和政治三类。在外包给谁方面，私营企业、社会组织与其他政府各有各的优势和缺点，需要政府予以相机抉择。在如何外包方面，传统合同与关系合同被视为两种相互对立的合同治理机制。在实践中，提高公共服务外包中的政府决策水平要找准上述三个方面的着力点，从外包动因的角度来看，需要建立开放透明的外包决策机制；从承包方选择的角度来看，需要破除唯私营企业优越或唯社会组织优越的成见，根据公共服务的性质和承包方的特征进行相机抉择；从合同形式选择的角度来看，需要探索传统合同与关系合同优势互补的方式方法。     

论政府职能合同外包中的公法约束

合同外包是政府应用私法手段履行公共职能.政府职能所具有的"公共性"特质决定了合同外包要受到某种程度的公法约束.这种公法约束首先体现在合同的边界,干预行政的外包要受到法律保留原则的制约;其次体现在合同的缔结阶段,涉及大宗资金的合同外包,必须严格遵循程序规则,同时给予合同竞争者以异议机会;最后,对于合同的履行,政府负有监管与后备担保责任,以保证公共服务提供的质量与提供的连续性.     

本质上政府的职能

在政府职能的外包中,关于什么职能可以外包,而什么职能应该由政府履行,一直争论不休。美国行政法上提出了"本质上政府的职能"作为外包的限制。本文梳理了美国法律和政策上关于"本质上政府的职能"的界定。不过,随着时间、思想观念等不同,该职能的界定也不相同,而是需要综合考虑语境才能决定。同时,政府职能的外包也意味着公法价值的在某种程度上的外包。     

环卫服务外包中的正式契约、关系契约与外包效果——以深圳市为例

从环卫服务外包实践和已有研究成果出发,运用扎根理论研究方法构建环卫服务外包中正式契约和关系契约对外包效果影响的概念模型,并在模型中考虑了政府合同管理能力这一重要变量;接着对深圳市环卫服务外包相关部门进行问卷调查,并运用结构方程模型(SEM)对假设进行验证。结果表明,正式契约与关系契约都对外包效果产生正向影响,而正式契约对外包效果的影响小于关系契约对外包效果的影响,可见,在环卫服务外包中,关系契约是正式契约重要的补充者;正式契约的严密性与外包效果呈负相关关系,与研究假设相反,表明在我国现行背景下,过于严密的合同不利于保证外包效果;关系契约对外包效果有着重要的影响作用,且关系契约中信任和伙伴性对保证外包效果至关重要,表明政府会选择其信任的且与其有过合作经历的服务商进行合作;同时,政府合同管理能力在环卫服务外包中起到了非常重要的作用。     

城市公共服务合同外包改革辨析——以西乡模式为例

本文以深圳市西乡街道城市管理改革为例,对城市公共服务合同外包的合法性、适用范围及其局限性等问题进行了探讨,指出尽管合同外包在政府公共服务中得到广泛采用,但围绕绩效问题尚有很多争论,在具体实施过程中需要细化合同条款,谨慎操作。     

论政府发展职能与行政法回应

中国式现代化离不开政府发展职能。在我国现代化进程中，除传统管理职能外，政府还肩负着重要的发展职能。与管理职能的谦抑性质不同，发展职能需要政府积极作为。管理职能最早局限于秩序行政，后发展到福利行政和风险行政，追求存量优化和社会公平，政府呈现的是“管理者”身份；而发展职能则以增量发展为目标，政府通过政策引领、资源配置、直接参与和风险管控来实现发展任务，其身份更多体现为“经济人”。发展职能已为我国宪法明确规定，但实践中发展职能及手段缺乏法律支持，也存在着许多违法和权力滥用的现象，需要行政法的全面调控。从发展职能履行手段的视角分析，涉及许多中国特色的法律制度建构，立法任务艰巨。但面对政府发展职能及其履行需要，行政法必须作出积极回应。行政法要确立以整体利益和个人权利并重的双重价值目标，为政府发展职能的有效履行提供法律支撑，同时对其权力运行加以规范控制。行政法学也需要走出以规范管理职能为研究重心的局限，建构双重职能下的行政法学理论体系。     

PPP规制中的立法问题研究——基于法政策学的视角

随着PPP在我国如火如荼地展开,PPP立法也在紧锣密鼓地进行.但PPP不是万能的,立法也不是万能的.在对PPP进行制度设计时,需要考虑到PPP在我国主要是由政府自上而下的政策驱动,而相关法律规则均为法律位阶较低的政策性立法.因此,从法政策学的视角出发,需要对惯有的立法思路和规制模式进行深刻省思,面对当前庞杂的PPP规则体系,应当从PPP规制工具金字塔的角度,重新厘清法律和政策的互动融合关系,并根据规制目标,综合利用法律、政策、指南和合同等规制工具,建构一个立体的、层层递进又相互勾连互补的PPP规则体系.而PPP统一立法应以理性推进、建构框架和设定界限为目标,同时应基于本土问题,选择适当的立法模式,并对关涉PPP发展的核心内容进行框架性立法.     

图书馆编目业务外包合同的管理

正随着我国经济的发展和社会分工的细化,业务外包被列为各企事业单位开拓发展业务的一项重要战略组成部分,在越来越多的领域实施,并获得了较好的社会效益和经济效益。图书馆编目业务外包是图书馆参照企业外包管理方法实施的一种新型管理模式。一、编目业务外包风险控制1、重视外包合同,监督合同履行图书馆与外包商不仅要制定权责明晰的外包合同,还应在外包合同中提出具体的与编目制作规范、数据质     

创新民族自治地方政府职能模式 推进民族地区经济社会发展

民族地区政府在推动本地区经济增长,实现区域经济平衡协调发展过程中具有不可或缺的重要作用。民族地区政府职能模式的改革与建构,政府职能模式的配置与运行方式的转变,既要遵循我国政府体制改革的总方向,又要符合民族地区经济和社会发展的实际特点和现实需要。即民族地区政府主导型职能模式的存在有某种合理性,又有向有限政府、服务型政府转变的必要性。因此,民族地区政府职能模式的建构不仅要充分考虑到经济调控、管理、规范等职能,而且要与提供公共产品、助推公民社会成熟之间实现有效衔接。     

非营利组织参与公共服务外包存在的问题及应对策略

当前,我国公共服务供给总量不足,分布不均,增量不足,不能满足快速增长的公共服务需求。非营利组织参与公共服务外包不仅能够改善我国公共服务供给的现状,推进政府改革,也有利于自身的发展壮大。但目前非营利组织参与公共服务外包存在政府职能转变不到位,制度化保障机制缺失,自身力量薄弱,社会大环境有待成熟等制约因素。为此,必须通过转变政府观念与职能,加强制度建设,提高自身能力,提升公民意识等途径,促进非营利组织参与公共服务外包。     

论“民营化”与“公共化”的公法统合及条件

公共服务合同外包是民营化发展到第二阶段最为主要的表现形式,此种类型的民营化包含着经济学与公法上的双重价值,单纯依靠市场竞争已不足以实现其复合的责任目标。当合同存在较大"剩余权力",或者合同的消费者为弱势群体之时,有必要将公法规则扩展适用于与政府签订合同的私人主体,以维护合同外包中的公法利益。此种适用将导致"民营化"与"公共化"的统合,这亦是民营化发展的趋向之一。     

马怀德：城市服务外包应有一定范围

政府应当放权于社会。有些事项通过行业组织和中介机构能够做得更好，就应当将这些事项交给社会去做。特别是在政府提供的公共服务与公共资金不足产生矛盾时，要采取公共服务社会化的原则，让社会力量与市场力量在政府的有效监管下，提供符合要求的服务。外包政府业务的底线是将政府承担的某些技术性、行业性、服务性、协调性职能转交给社会中介组织、公共服务组织和社会自治组织。但是执法职能不能外包。     

地方政府业务外包机制研究——公私协力视角下的理论分析

自上世纪八十年代初期以来,政府业务的供给机制逐步引入市场化的运作模式,作为其中一种最常见的方式之一,合同外包在地方政府公共服务的市场化改革中得到了日益广泛的应用。基于此,本文在总结已有理论研究的基础上,集合政府本身所具有的特质,分析地方政府业务供给的外包机制,为研究政府如何提高业务外包绩效增添微薄之力。     

论服务型政府的法治理念与制度构建

自20世纪80年代以来,我国社会进步的进程始终伴随着经济、社会发展与政府治理方式的发展。在政府治理方式的发展进程中,政府职能转化则是核心步骤。在政府职能转化目标上,党的十七大明确提出要建构服务型政府。构建服务型政府,既是对我国政府改革和发展方向的重新定位,也是建设社会主义和谐社会的内在要求;构建服务型政府的目标,既是构建适应社会主义市场经济体制的政府职能与行政管理体制的需要,也是落实科学发展观的需要。从政府规制与服务型政府的契合出发,服务型政府应当有相应的法治理念,呼唤开放的、公开的治理模式和公众参与制度。     

论企业如何进行人力资源管理外包决策

决策是企业进行人力资源管理外包的第一个步骤,企业需要通过决策来确定是否需要实施人力资源管理外包,哪些职能可以外包。本文在分析人力资源管理外包决策重要性的基础上,提出了科学决策的必要流程,并详细进行了阐述。     

我国仲裁体制改革的基本构想

<正> 一、关于仲裁机构的改革我国目前的合同仲裁,由设立在各级工商行政管理局的经济合同仲裁委员会负责。但是从实践情况来看,这一机构设置已不能适应经济体制改革的需要。其一,仲裁委员会长期职能不到位。由于目前仲裁机关与合同管理机构混设,仲裁委员会名存实亡,其职能实际上为合同管理机构所代替。其二,仲裁机关的作用难以得到应有的发挥。由于     

政府公共服务外包的法理分析与制度选择

公共服务外包属于公共行政民营化的诸多类型之一,其存在的法理基础在于公民参与公共服务的权利的正当性和公共选择理论,但其在现实和理论上还面临诸多法律问题。借鉴"合同规制"理论,在私法领域引入公法的约束机制,构建正当程序、政府责任等核心制度,是推进政府公共服务外包优化的路径选择。     

浅谈对加强集团公司合同的管理

合同管理作为项目管理中一个比较新颖的管理职能,越来越受到各国公司的关注。但是从我国集团公司合同管理的现状来看,还存在一些问题,需要进行改进,才能最终保证集团公司的利益。     

我国政府社会管理职能改革探讨

随着我国政府职能的转变,政府的社会管理职能凸显的尤为重要.在今天我国政府强调解决民生问题及金融危机的影响下.更需要政府有效的发挥社会管理职能.本文将从我国当今的社会现实出发,简述我国政府社会管理职能改革的困境和路径选择.