公司法与商事企业的改革与完善(三)

编者按：这是著名法学家江平教授在全国律协举办的公司法律实务高级培训班上的即席发言,曾引起了与会律师的极大兴趣。江平先生在发言中不仅对目前企业改革中的难题,作了前瞻性的分析,还介绍了与企业改革相关的几部法律的起草情况。应读者要求,本刊将连载江平先生的这次发言。本文根据录音稿整理（王凌军整理）,未经本人审阅,标题为编者所加。我国不能成立一人公司现在困扰着公司法的是独资企业问题。因为公司法出台时就讨论写不写一人公司,世界各国潮流都是一人公司。欧共体基本上都是一人公司,美国都是一人公司,日本近几年修改了…     

公司法与商事企业的改革与完善(五)

现代企业应是独立法入我们在起草公司法时强调的是合同自愿原则,在西方国家也叫契约自由原则。到底自由和自愿有什么区别？除了自由和自愿,我国还有自治,公司法中还有经营自主,这都是自由竞争的体现。从公司的角度看,我认为企业的自治,公司的自治包含着三层意思,第～层意思是他必须是独立的法人,包括公司法中的公司和股份合作制的公司,能够做到真正的经营自主,盈亏自负、我认为我们现在的市场经济最重要的问题是没有建立起真正的法人机制,这是改制的非常重要的原则和目标,我们的公司法、民法以白纸黑字向全世界宣布我们的国有企…     

公司法与商事企业的改革与完善(二)

编者按：这是著名法学家江平教授在全国律协举办的公司法律实务高级培训班上的即席发言,曾引起了与会律师的极大兴趣。江平先生在发言中不仅对目前企业改革中的难题,作了前瞻性的分析,还介绍了与企业改革相关的几部法律的起草情况。应读者要求,本刊将连载江平先生的这次发言。本文根据录音稿整理（王凌军整理）,未经本人审阅,标题为编者所加。独资企业法和合伙企业法是同时起草,同时召开的会议,包括两次国际会议。但独资企业法还没有通过,理由是独资企业法还需中央来研究。第一个问题是独资企业法出来了以后,私营企业条例就要废除…     

公司法与商事企业的改革与完善(六)

公司法制定时,特别考虑到了我国公司的一个特点,就是大多数公司是原来的企业改制成的,因而在股份公司的设立中体现出了它的特点。所以西方的学者,以及我国台湾地区的学者研究我国公司法时注意到了这一点,公司法的总则和具体规定中都有国有企业改制的痕迹存在。在总则中最重要的是第7条,第7条讲的国有企业改建成公司而且是针对国有企业改制中的基本原则和步骤,它讲国有企业改建为公司必须依法律、法规规定的条件和要求转换经营机制,有步骤的清产核资,界定产权,清理债权债务,评估资产,建立规范的内部经营管理机制,叫做一个转变、…     

公司法与商事企业的改革与完善(四)

现代公司的基本特征是什么？有的认为国有企业也可以叫现代企业,有的说合伙了可以叫现代企业,我个人的观点始终坚持现代企业的最基本特征是它作为资本企业出现。这次九届人大时我看到有个代表发言说为什么现在不明确的叫资本,而叫资本金,国有企业开始叫资金,现在叫资本金,资本金和资本有什么区别2这个问题很尖锐,实质上资本金就是公司法中的资本。开始制定公司法时,争论最大的问题就是能不能用资本二字,当时有人权力反对叫资本,现在看来,公司作为一个企业,它的本质特征是以盈利为目的,是以追求最大利益为目的的。作为国有资本…     

论我国国际商事仲裁制度的改革与完善

当今世界国际贸易发展迅速,国家之间的经济交往日益密切,跨国经济纠纷不断,以商事仲裁的方式解决国际商事争议已成为国际贸易纠纷中的主要手段,逐步发展为解决争议的一项国际法上的制度,相关的研究也得到进一步深化,从而促进了我国国际商事仲裁制度不断完善。现在,我国已成为世界第三大贸易国,对国际商事仲裁制度的完善更是提出了新的要求。     

上海自贸试验区商事登记制度的改革与完善

2013年10月中国(上海)自由贸易试验区进行商事登记改革,改革内容主要包括:实行注册资本认缴制、"先照后证"登记制;取消年检制度,实行年度报告公示制;实行企业设立"一口受理"、经营异常名录制度。这次制度改革的特点体现为在价值取向上从安全优先向效率优先转变,在政府理念上由"全能政府"向"有限政府"转变,在性质上为制度改良,并非制度颠覆。这次商事登记制度改革在法律适用、债权人保护和信用体系的完善等方面产生了重大影响。为此,应完善相关立法以减少法律冲突,加强对债权人的保护,并完善企业信用制度。     

论商事登记法的统一与完善

我国已经建立起数目繁多的具体商事登记法律制度,但其中存在的诸多问题亦将成为规范市场竞争,推动我国市场经济深入发展,增强商事主体国际竞争力的严重障碍。因此,有必要对商业登记立法进行深入的研究,以期对完善我国商业登记法有所帮助。     

关于国际商事仲裁费用问题的讲座(一)

1.仲裁费用高昂的情况与传统的国际海事仲裁不同,现今国际仲裁费用高昂,更听到有说法是200万美元以下的案件都不值得去仲裁。造成国际仲裁费用昂贵的原因很多,在此列举一些:     

《公司法》的修正与完善

我国《公司法》自＜１９９４年７月１日起实施,至今已经整整六年了。１９９９年１２月２５日九届人大常委会第 １３次会议对《公司法》进行了一次重大修订,修正后的 《公司法》变更规定了国有独资公司设立监事会的条款,新增加规定了对高新技术股份有限公司发起人无形资产出资、发行新股和申请上市的有关条款,是《公 司法》的一大进步。但是,这一修订并没有从根本上弥补和解决我国《公司法》现有的不足与缺憾,还需结合六年来的理论与实践进行一次全面的修正与完善,使 我国《公司法》更具合理性和操作性。 一、界定发起人概念,明确发…     

中国公司法的修订与改革

20 0 2年 12月 2 7日至 2 8日 ,中国法学会在北京举行常务理事扩大会议暨第三届“杰出中青年法学家”颁奖典礼。来自全国的法学家们聚集一起 ,认真学习领会党的十六大精神 ,热烈讨论贯彻十六大精神的措施 ,大家纷纷表示要在十六大精神和“三个代表”重要思想指导下 ,与时俱进 ,开拓创新 ,开创法学研究的新局面 ,为全面建设小康社会提供理论支持和法治保障。嗣后 ,我刊特邀请新当选的十大“杰出中青年法学家”就新形势下法学研究和法治建设的创新与发展等问题进行探讨 ,并予以刊发 (排名不分先后 ,纯粹从版面编排考虑 ) ,以飨读者。     

论商事主体适用国际商事惯例的不确定性(上)

在过去的20年中,关于国际商事惯例的文章可谓是汗牛充栋。而事实上,很少有涉及国际贸易中的商事惯例问题在法理上会引起特别的关注。尽管我们认为研究商事惯例的概念问题极具价值,但却由于其自身的模糊性,不仅难以界定其外延,甚至连概念本身存在与否也还尚存疑问。因此,有人轻描淡写地将国际商事惯例这一概念与     

论商事主体适用国际商事惯例的不确定性(下)

二、《国际贸易术语解释通则》所产生的不确定性(一)《国际贸易术语解释通则》(下称《解释通则》)在贸易术语中的地位我们都知道贸易术语(FOB,CIF,DEQ,FCA等)是国际买卖合同中不可或缺的组成部分。它们满足了商事活动迅捷性的要求,避免了交易双方就一次买卖的基本事项进行长时间的谈判,因此双方想要使用的通常性规则不必规定得很详细。贸易术语只涉及到双方在交货环节     

我国商事登记立法的现状与完善

本文针对我国商事登记现行立法的现状,通过分析其存在的问题,进而提出了健全和完善商事登记立法的基本思路,以求商事登记制度与市场经济体制的内容和要求相适应,从而增强商事主体的国际竞争力,加快市场经济的发展。     

走向"合作主义"的公司法 ——公司法改革的另一种基础

公司内部存在一种"冲突性的角色假定",不同利益主体之间的合作因为公司成立或聘任关系的形成而很快转化为竞争.公司法正是在此种竞争主义结构基础上构造出来的.由此,以竞争过程中的机会主义行为为基础的三类代理问题成为公司法中的核心问题.可是,公司诸利益主体之间的合作关系是如何直接转化为竞争关系的?这可能与商法受到达尔文主义的影响关系密切.达尔文揭示的"物竞天择,适者生存"的竞争主义逻辑,是西方近三百年来市场经济法制度的观念基础,也使得作为市场主体秩序基础的公司法养成一种竞争主义的结构.但人类是群体性动物,合作才是其存续的基础,公司组织更是以合作为前提而成立,"合作而非竞争"才是人类(包括公司)社会的主旋律.这是因为合作不仅可以节省交易成本、增加收益,还可包容创新.以合作主义为基础,公司法改革应实现以下转型:其一,公司治理应当从竞争性治理走向合作治理,淡化竞争性的公司治理结构;其二,节省强制,扩张公司内全员性激励性规范的开发空间,尤其是要认可熟人交易的合理性,缓和对关联交易的"不友好"规制立场;其三,节制诉权,公司法要改变"赋予诉权"解决纠纷的习惯,从"合则来不合则斗(诉)"转向"合则来不合则去(调)";其四,便利投资者退出,充分运用各类金融工具,引导形成多样化的主体退出机制,促进信托/理财融资方式退出机制的形成;其五,坚持整体性管理的观念,一体性解决营利性公司和非营利性公司的问题.一旦公司法的改革方向从竞争主义走向合作主义,我们就会看到另一种超越传统竞争逻辑的公司法景象.     

论关联交易与我国公司法完善

本文从剖析“关联交易”现象入手，阐述了“关联交易”的基本定义，分析了关联交易之弊害，并从防范关联交易弊害的角度，从公司法、证券法上关联人专章立法、关联人地位的确认、股东大会批准制度、股东表决权排除制度等若干方面推出了完善我国公司法的若干建议。     

民营企业治理结构创新与公司法完善

民营企业治理结构创新是民营企业健康持续发展的关键,其目标是建立规范的公司治理结构。由于我国公司法制定的特定历史背景,公司法在一定程度上成为民营企业治理结构创新的法律障碍。我国公司法应适应民营企业的蓬勃发展,立足于公司是市场经济主体对公司治理结构制度予以完善。     

中国商事仲裁的改革与发展

我国商事仲裁始于20世纪50年代，于改革开放后取得了长足的发展。回顾我国商事仲裁的历史，商事仲裁的发展是与我国的外经外贸发展同步前进的。我国商事仲裁基本上是适应我国经济发展的，并对我国经济的发展起到了较好服务作用和有效的促进作用。