浅谈船舶建造合同的质量担保条款

针对英国伦敦海事仲裁中英国法下船东所提出的交船后船舶质保索赔的实务问题，结合对常用船舶建造格式合同下质量担保条款的分析，并参照英国相关案例，对可能由船厂承担的质保责任和赔偿义务等内容进行了探讨。最后对中国法下船舶超过质保期可能引起的问题进行分析。     

论传统买卖之债的担保制度

买卖契约是中国古代最重要的民事契约之一.为了保障交易安全,保证买卖之债的实现,官府法令与民间习惯均要求买卖双方尤其是卖方,必须在契约订立时明确各类担保条款.古文献资料记载和出土文物显示,出现在我国古代买卖契约中常见的担保方式为瑕疵担保、追夺担保、恩赦担保和信用担保.传统买卖之债的担保制度,在今天除恩赦担保完全失去价值外,其余则对现代市场经济进一步培育诚信公平理念,不无借鉴意义.     

拍卖法中“不担保条款”的合理性法律分析

拍卖既有典型的买卖合同性质又有其特殊性。在一定条件下,拍卖行对拍品的瑕疵担保免责是拍卖行业的国际惯例,对这一免责条款,无论是理论界还是实务界争议颇多。本文从我国拍卖法中不担保条款的现行规定及其适用、拍卖法律关系中当事人的法律地位以及拍卖法的价值取向三个方面对不担保条款进行法理分析,以期为这项条款的正当性提供相应的理论依据。     

“以物抵债协议”与“让与担保合同”的区分

近年来,随着我国市场经济的发展,市场交易越来越频繁,不同市场主体多样化的需求催生多样化的合同。“以物抵债协议”和“让与担保合同”是社会实践中的热点,与其相关纠纷案件裁判思路的统--是《全国法院民商事审判工作会议纪要》中的一个重点,但其并未以典型合同或担保物权的形式纳入《中华人民共和国民法典》。     

作为风险分配工具的“私法之债的行政担保”

“私法之债的行政担保”是指相对人依法提供的,用于担保对第三人所负违约、侵权、无过错责任,或用于垫付风险应急费用的担保,特点包括：以三方法律关系为基础,担保“私法之债”,担保“未来之债”,以及具有强制性。借助该种担保,公权力介入私法关系,在相对人和第三人间进行风险分配,从而保护弱势第三人,提高社会总体风险抵御能力。该种担保会限制公民意思自治、减损公民权益,故设定时应遵行民法的物权法定原则和公法的法律保留原则及比例原则;实施则应避免流质、流押,规范管理担保财产。“私法之债的行政担保”具有侵益性过强、风险预防效果欠佳等固有弊端,可通过引入保险机制实现优化。     

从涉港担保合同纠纷案件引发的思考

本文从一个涉港担保案件出发,分析了法律规避、公共秩序保留和直接适用的法这三种国际私法理论在该案中适用的争议,进一步探讨了三种理论的关联和区别。     

论“最密切联系原则”对我国国际私法立法中“实质正义”的影响

随着国际民商事争议的日益复杂,对传统冲突法所追求的冲突正义的批判越来越多。本文通过对最密切联系原则的分析,认为对该原则的运用,有利于实质正义的实现。     

论诉讼财产保全的解除——从第三人提供担保的角度

我国现有的诉讼财产保全制度的法律规定,对诉讼财产保全解除的条件、时限、程序等规定过于笼统,实践中难以操作。本文运用规范分析和价值分析的方法对财产保全解除的制度进行了较为全面的阐述,使得案外第三人担保既符合保全理论,又实现了诉讼担保的制度价值,以期有所突破,便于对今后民事立法和司法实践有所裨益。     

论“提供担保”义务的履行规则

提供担保的义务可以产生于法律的直接规定,可以产生于当事人的约定,也可以产生于法院的判决。如果当事人对提供担保的义务中所规定的担保的类型和提供的方式没有明确的规定,物的担保和人的担保具有相同的法律效果,义务人可以自己选择提供担保的类型,但是提供的担保必须是充分的。义务人不履行担保义务,将产生法律规定的后果,或者导致合同的解除。     

从软法角度分析“常回家看看”条款入法之争

新《老年人权益保障法》中的第十七条第一款被形象地称为“常回家看看”条款,该款从拟定草案以来一直是媒体和网民争论的焦点.然而,学界对此问题深入、系统的分析少见,现有的研究角度也仅局限于：应否入法、入法利弊及法律与道德的关系等常规角度,从软法角度分析该问题是一个创新.本文将从“软法”的性质入手,通过文献研究法分析围绕条款的三大争点,得出条款入法的肯定性结论.     

从《物权法》角度审视我国的善意取得制度

源于日耳曼法"以手护手"原则的善意取得制度是适应商品经济发展需要而产生的一项交易规则, <中华人民共和国物权法>(以下简称<物权法>)颁布实施以后,善意取得制度在我国又有了新的发展,笔者试从善意取得制度的概念、构成要件和适用范围入手,通过介绍善意取得制度在我国的历史演进,从<物权法>角度审视了我国的善意取得制度,并提出了完善我国善意取得制度的几点建议.     

从“一般条款”到一般条款——侵权法立法理念之匡正

侵权行为法立法过程中,将一般条款作为规范模式是对其本意的误读,其本身是对诸如诚实信用、公序良俗等民法基本原则的描述。从一般条款转向一般条款恰恰代表了侵权法立法理念的创新,前者意味着规则中心主义,而后者意味着站在原则的高度去考虑规则,进一步讲是以一种哲学关照的视角去检讨侵权立法的进路问题。如果过分强调一般条款在立法中的地位,不但无法实现我国侵权法从古典走向现代,更可能造成侵权行为法与民法总则之间关系的倒置。一般条款立法理念的具体实现就是解决诚实信用原则对侵权法的适用问题,并从思想基础、规范构成、实践运用等层面促进侵权法的现代化。     

对“从身份到契约”的民法学解读——兼议民法本位的历史演进及其现代评价

从身份到契约是一道关于法律发展史的著名命题,许多民法论著凡涉及民法演变,皆以此展开立论.随着现代私法的日益复杂化,这一命题越来越多地受到质疑.本文采取要素限定法,即综合经济、社会、历史诸方面因素对其进行了法学解读,并在此基础上展开了对现代民法本位的评价.     

对经济法、民商法公平价值的思考

法作为一种社会规范，公平正义是任何一个社会及其成员所追求的共同价值目标，这也是良法应有的价值取向。所以，在经济法和民商法中都体现了对公平价值的追求。从两者所追求的公平价值内涵的不同、侧重取向的不同以及实现公平价值的手段不同来说明它们各自追求的公平价值的特点。经济法注重实质公平，而民商法注重形式意义的公平；经济法是社会整体利益的公平，民商法是个体利益的公平；经济法追求分配正义，民商法倾向矫正正义；经济法有公共权力做保障，而民商法主要依赖私权的自我约束。     

论婚姻纠纷案件中“第三者”的权益维护

案例:1、丈夫瞒着妻子将夫妻共同财产赠与"第三者",妻子向法院起诉,要求确认赠与合同无效。法院认为夫妻在婚姻关系存续期间的财产归夫妻共同所有,赠与行为无效,判决"第三者"全额返还受赠财产。2、案情相同,法院认为丈夫处分妻子份额部分无效判决"第三者"返还一半受赠财产。3、案情相同,法院认为丈夫处分财产系不法原因给付,侵权一方为丈夫,与"第三者"接受赠与无关,判决驳回。4、丈夫出资购房,将产权登记在"第三者"名下。后妻     

“在建工程抵押担保”的法律问题

随着现代社会经济的发展,出于融资便利的需要,商业银行开始广泛开展在建工程抵押贷款业务。因该业务抵押标的物在建工程的特殊性,加之法律、法规未对在建工程抵押担保问题作出明确规定,在实务操作中,商业银行常常遇到一些法律问题与障碍,笔者主要就这些问题进行分析,望对相关法律实务有所裨益。     

这起“借款担保”该由谁承担

原告中国纺织机械股份有限公司、上海浦东发展银行股份有限公司诉被告江苏省东台市绢纺厂(以下简称绢纺厂)、盐城市信托投资公司(以下简称盐城信托)以及盐城市信托投资股份有限公司(盐城股份)借款担保合同纠纷案，经上海市第二中级人民法院一审判决，除绢纺厂承担偿付借款并支付相应利息及逾期利息外，判令盐城信托承担连带清偿责任。接此判决，盐城信托的管理层顿感吃惊和不公，遂即向上海市高级人民法院提起上诉，要求撤销原审判决中由其承担连带清偿赔偿责任的判决。     

他们“拒办”一起可收420万公证费的对外担保合同公证

2008年6月2日,山西锌业集团有限公司(以下简称"锌业公司")派人到山西省临汾市公证处申请办理<股权(份)及项目担保合约>公证.基本情况是:出借人香港通泰国际投资有限公司(香港注册,以下简称"通泰公司")向借款人海蓝公司(香港注册)出借2亿美元,双方签署了<借款融资协议书>(签约地香港).双方在协议中约定:借款方向出借方借款2亿美元,年息7%,期限5年,年利息于每年年底结清,本金于协议届满一次性付清.