试论我国知识产权请求权的初步确立

通常认为，根据我国民法通则和相关知识产权法律，构成民事侵权、知识产权侵权及承担民事责任，行为人除了实施了行为、行为与后果有因果关系外，还必须有过错，必须造成了损害后果，司法实践中也是如此执行的。但随着实践的深入，人们发现，由于知识产权的无形性等特点，权利人的专有权利范围被他人无意闯入的可能性比其它权利要多，无过错而使知识产权受损具有普遍性，原告要证明被告有过错往往也较为困难。因此，知识产权侵权实行过错原则弊病明显，对权利保护极为不利，由此在二十世纪九十年代中期引发了知识产权侵权是否实行无过错归责…     

从缔约过错责任谈我国合同法的完善

经济合同一旦有效成立，根据“合同必须信守”原则，双方当事人必须严格按照合同约定，全面。适当地履行各自义务；否则，便会因一方或双方当事人的违约行为而遭受法律制裁、承担民事责任。这就是各国国内法和国际法已经普遍确立的履约过错责任。但是，如果合同尚未有效成立，在缔约过程中一方当事人因其过错行为给对方造成损害，该当事人是否承担民事责任？如何承担？这就是缔约过错责任问题。对此问题，我国法律尚缺乏明确、完整的规定，但在现实生活中，因缔约上的过错而给对方当事人造成损害的情况是大量存在的。我国正在制定统一合同法…     

对医疗行为引起的侵权诉讼实行举证责任倒置引起的思考和有涉问题的讨论

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第(八)项规定:“因医疗行为的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证”。这不但明确了医疗行为所致损害结果的民事责任性质是定位侵权,而不是违约,此与我国现行处理医疗事故纠     

论过错推定

一、过错推定制度的发展推定,是指根据已知的事实,对未知的事实所进行的推断和确定。①在民法上,过错推定(亦称为过失推定),是指若原告能证明其所受的损害是由被告所致,而被告不能证明自己没有过错,法律上就应推定被告有过错并应负民事责任。②推定一词在民法中运用十分广泛。包括事实的推定(推定某种事实是否存在),权利的推定(推定某种权利归谁所有),意思的推定(推定行为人是否具有某种意思),因果关系的推定等等。过错     

实行举证责任倒置引起的思考和有涉问题的讨论

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第(八)项规定:“因医疗行为的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证”。这不但明确了医疗行为所致损害结果的民事责任性质是定位侵权,而不是违约,此与我国现行处理医疗事故纠纷法律制度所体现的过错责任原则相一致,更与我国司法实     

浅析网上版权保护的侵权归责原则

随着互联网络的商业化，网上的侵权纠纷呈现不断上升的趋势，成为版权保护制度向网络空间延伸过程中各种矛盾的综合反映。西方有这样的谚语：“无救济则无权利”，即法律对权利采用何种救济方式，对权利保护而言，至为重要。侵权归责原则（criterionofliability），是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，它所解决的是侵权民事责任的基础问题。具体而言，就是指行为人因其行为和物件致他人损害的事实发生以后，应依何种根据使其负责，此种根据体现了法律的价值判断，及法律应以行为人的过错还是应以已发生的损害结果为价值判断标准…     

再论违法性与侵权责任构成

违法性与侵权责任构成的关系在学术界颇存争议．笔者试图从以下两个方面简述自己的管见。 一、“违法行为”的双重含义 侵权责任是侵权民事责任的简称，对侵权责任构成要件，法学界主要有两种不同的主张，即“四要件说”和“三要件说”。“四要件说”认为，侵权责任构成要件包括损害事实、行为的违法性、违法行为与损害事实之间的因果关系、过错；“三要件说”认为侵权责任构成要件包括损害事实、因果关系和过错。张俊浩主编《民法学原理》在“四要件说”基础上增加了“须加害人有责任能力──责任能力要件”。①在侵权责任构成上争议较大的…     

适用范围视角下民事责任能力之反思——兼评《中华人民共和国侵权责任法》第32条

一方面,民事责任能力的适用范围不限于侵权责任;另一方面,并非所有的侵权责任都适用民事责任能力。民事责任能力的适用范围不应以责任的发生原因如侵权行为、违约行为等为界定标准,而应以归责原则为界定标准,即仅适用于实行过错责任原则的民事责任,不适用于实行无过错责任原则的民事责任。民事责任能力在本质上是过错能力,是致害人的行为构成过错行为的法律前提,民事责任能力制度是过错责任原则的配套设施。我国现行法中的民事责任能力制度存在诸多缺陷,需要加以完善。     

“五月花”餐厅也是最大的受害者

作为本案的被告代理人，我认为：一、五月花餐厅作为本案的被上诉人，诉讼主体不适格。真正的被上诉人应当是实施爆炸的直接加害人。理由如下：１、“五月花”餐厅没有实施侵权行为。《民法通则》第１０６条第２款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”可见，认定某一行为是否构成侵权，首先要看行为人主观上是否有过错。本案中，所涉及的用酒盒伪装的“炸弹”之所以发生爆炸，是由于犯罪分子把炸弹伪装成酒送给顾客，顾客把伪装成酒的“炸弹”带入了餐厅。而且事实上，连携带该炸…     

论民事责任能力的价值属性

民事责任能力是指能够辨认和控制自己的行为，因而须对其致人损害的后果独立承担侵权责任的资格，又称“过错能力”或“侵权行为能力”。民事责任能力不是不法行为能力、权利能力或客观财产能力。在侵权过失趋向客观化的今天．民事责任能力不再是过失的逻辑前提，而是以对一定的能力低下者提供免责保护为政策性考量而建立的制度。对于民事责任能力的判定，应采纳以年龄形式标准结合具体识别能力的结合主义模式。     

商业秘密侵权案件中推定过错责任之适用

商业秘密侵权案件中适用推定过错责任制度的法律依据这里所说的推定过错责任,实质上是商业秘密侵权归责原则。商业秘密是一种特殊的知识产权,依我国现行法律之规定,知识产权侵权归责原则,首先确定的是过错责任原则。过错责任原则是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件。知识产权侵权的特殊性决定了在有的情况下,权利人无法提供被告侵权的直接证据,而被控侵权人又不能证明或拒不提供证据证明其行为的合法性。为保护受害人的合法权利,有必要推定被告有过错,追究被告的侵权责任。如在轰动一时的佛山陶瓷研究所诉三被告侵犯技…     

律师代理医疗侵权纠纷案患者一方的若干疑难问题及对策

在医疗纠纷案中，最令患者甚至一些。律师同行产生疑问和畏难情绪的，集中表现在如下几点：一、律师代理医疗纠纷案患者一方时是否申请医疗事故技术鉴定这是律师代理医疗纠纷案患者一方时首先遇到的一个问题。医疗机构出于种种考虑，在发生医疗纠纷后，往往并不积极主动地申请医疗事故鉴定。那么此时患者申请医疗事故鉴定对自己有利与否？让我们先看一下《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第（八）项的规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”也就是说，因医疗行为引起的侵权诉讼，实行因果关系推定和过错推定。     

侵权责任中的不法行为新探

《民法通则》第106条第2款规定:“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任。”这是民法通则对侵权责任的一般规定。根据民法理论,侵权责任的构成要件有四:行为具有不法性;有损害事实;不法行为与损害事实之间有因果关系;行为人具有过错。其中不法行为是构成侵权责任的首要条件。我国现有     

海上人身伤亡损害赔偿中的几个问题

一、海上人身伤亡损害赔偿的归责原则以侵权行为的发生为前提的海上人身伤亡之损害赔偿,以侵权入主观上有过错为承担民事责任的基本条件,实行的是过错责任原则。没有过错,就不负民事责任。《民法通则》第一百零六条规定:“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担民事责任。”侵权人侵害他人人身权利,只有在有过错的情况下,才承担相应的民事责任。《最高人民法院关于审理涉外海上人身伤亡案件损害赔偿的具体规定(《试行》)(以下简称《涉外海上人身伤亡损害赔偿规定》)第二条也规定:“损害的发生完全是因一方的过错造成的,由     

民事责任现代归责原则的确立

民事责任的基本功能是如何平衡日常生活中正常的利益失衡状态，故其归责原则的本意应是如何合理分配不幸损失，而不是如何企图制裁和消灭侵权和违约行为。所以民事责任应以填补受害人的损害为原则，本文把它概括为“填补损害，免责除外”归责原则。并分析了该原则是如何符合社会常情、法律及社会发展趋势的。     

论剽窃行为侵权责任的构成要件及承担方式

剽窃行为扰乱了思想文化的发展脉络,必然损害公共利益。在判断剽窃行为侵权责任构成要件及承担方式时,需要考虑到剽窃行为和公共利益之间的关系。也就是说,在判断剽窃行为侵权责任成立的时候,不考虑剽窃者是否具有主观过错,剽窃行为是否造成危害后果等方面要件。但这些因素对于决定剽窃者是否承担赔礼道歉、赔偿损失、消除影响等民事责任方式具有至关重要的意义。     

论民事侵权行为的因果关系

在民事侵权的各类案件中，要确定对一定的损害后果承担民事责任的行为人，必须考察其行为是否与损害后果有因果关系，行为人必须在其行为与损害后果之间有因果关系，并且符合其侵权行为的构成要件时，才承担相应的民事责任。因此，因果关系是决定侵权行为成立与否的一个重要的客观依据；同时，也是确定民事责任承担的一个法律依据。我国的民事法律中以“因”或“造成”等词语来表述因果关系，但未专］”一肥因果关系以法律形式规定下来，而有些国家的法律将侵权、犯罪行为的因果关系专门规定在法律条文之中。因果关系是哲学界和法学界均争论…     

浅谈期货经纪公司的民事责任及赔偿

如何认定经纪公司的民事责任并合理地确认经纪公司应承担的损害赔偿,是及时审理期货纠纷案件的一个主要问题。确定经纪公司的民事责任,首先要看经纪公司的过错与损害事实之间是否有必然的因果关系c经纪公司只负责赔偿与其过错有必然因果联系的损失;如果经纪公司的过错与损害后果没有必然联系,则没有赔偿义务,也就是说经纪公司的过错并不一定都引起民事赔偿责任c其次,在混合过错中,经纪公司与客户之间各自承担的责任比例应与其过错对等c再次,损害赔偿的范围应相当于“另一方所受的损失”,这包括实际损失和可得利益的损失。另外,由…     

经济合同故意和过失违约的区分及处理

一、过错违约形式的划分经济合同法第32条第1款规定“由于当事人一方的过错,造成经济合同不能履行或者不能完全履行,由有过错的一方承担违约责住”.这说明在过错责任原则下,违约方只对其有过错的行为负责.所谓过错是指违约方对自己不能履行或者不能完全履行以及损害后果的主观态度.在经济合同法中,过错是被推定的,即除了法律规定的可以免除违约责任的情况以外,违约事实一出现,就可推定违约方有过错.而过错,按国内外民事、经济立法来说,有形式或者程度之分.     

略论缔约过失责任

在合同没有成立，或者被确认为无效合同，或者被撤销时，因一方当事人的过失或故意行为，造成相对方当事人财产损失，此时，过失或故意一方当事人承担的不是侵权责任，也不是有效合同的违约责任，而是一种缔约过失责任。 一、缔约过失责任的含义及其立法 缔约过失责任，亦称缔约过错责任，是指当事人在缔结合同过程中，由于一方当事人未尽必要注意，致使他方当事人遭受损害所应承担的民事责任。缔约过失责任的基本含义是：在合同缔结过程中，因一方当事人的过错行为，或者是双方当事人均有过错行为，致使合同不能成立，或者被确认为无效合同…