公司股份回购的立法模式选择问题探讨

我国新的<中华人民共和国公司法>在股份回购这一问题上采取了"原则禁止,例外许可"的立法模式,这一立法模式选择有其制度上、理念上和股份回购制度本身的原因.通过逐一检讨股份回购立法模式的弊端,可以发现这些弊端都不足以构成在原则上禁止股份回购的理由,通过合理的制度设计,这些弊端都可以得到规避和抑制.为了缓和在原则上禁止股份回购之弊,我国在未来的公司立法中,应该采纳"原则许可,例外禁止"的立法模式;当前,应该扩大股份回购的合法类型,并在股份回购的决定机关、程序、财源、数额、时机等方面尽可能由公司自由决定,体现公司自治的理念.     

浅析公司股份回购法律制度

股份回购是公司在一定情形下买回自己股份的资本行为。在当前我国股市低迷、各大公司迫切需要增强投资者信心的背景下,进行股份回购制度的研究具有重要现实意义。通过研究股份回购的法理、明晰其价值及梳理我国法律规定,得出我国现行股份回购制度立法之不足,进而结合我国现状,借鉴国外先进立法,提出完善立法之建议。     

上市公司进行股份回购之利弊分析

股份回购是西方国家上市公司经常运用的一种资本运营手段,但在我国受现行立法的制约而未能得到广泛应用.在<上市公司收购管理办法>出台后,作为其配套法规的<上市公司股份回购管理办法>也正在证监会的酝酿之中.本文在此背景下讨论我国上市公司进行股份回购的利弊,并认为只要制度建设得当,股份回购是利大于弊.     

警察开枪前之警告方式研究

警察使用武器前原则上应履行警告程序,这是国际法和国内法都设定的一项原则.我国警察在开枪前采取口头警告或者鸣枪示警两种警告方式,但更偏爱鸣枪示警.其实,以鸣枪示警方式履行开枪前的警告程序既违背了“法无授权不得行”原则,又忽视了物理学的客观规律,在实践中导致许多意外伤亡.通过警察开枪前警告方式的域外考察,发现有明确授权鸣枪示警和禁止鸣枪示警两种立法模式.为促进警察执法规范化,我国应完善警察使用武器的立法,在制度上既可以选择禁止鸣枪示警,也可以选择明确授权警察呜枪示警.无论哪种制度选择,都应设定相应的配套规定,以清晰、明确地指引警察规范执法.     

论公司法人格否认法理及其对我国的借鉴意义

公司法人格否认法理是股东 有限责任的例外适用和有益补充。世 界上许多国家的法律对此都有较完善 的规定。由于我国市场经济起步较晚, 这一法理在我国立法中还不十分成熟。 因而,在实践当中出现了许多法律漏 洞。如何在保护公司有限责任制度的 前提下克服其所带来的弊端,适用公 司法人格否认法理是一条可行之路。     

论异议股东股份回购请求权的行使规则

异议股东股份回购请求权是股东平等原则的重要体现。我国新公司法顺应国际立法潮流规定了这一制度，对其适用范围做了明确规定，但是对于该权利的具体行使程序，则规定得过于简略，这给法律权利转化为实际权利增加了难度。     

我国公司借贷立法的检讨与思考

我国公司借贷相关立法中,存在着不同领域的立法相互矛盾、法律规则过于简单、立法内容不科学且与社会现实不相适应的问题。从平衡公司自治权和维护相关人利益的立法宗旨出发,我国公司借贷制度应采取有限制许可的立法模式,在公司法总则部分明确宣示公司有借贷的权利,同时在具体制度部分对公司借贷的资金、对象、期限、利率等设置必要限制,并通过建立＂小额借贷豁免＂、＂大额借贷登记备案＂以及上市公司＂大额借贷信息披露＂等制度加强对公司借贷的监管。在此基础上,还应健全公司借贷的法律责任体系,保障上述制度得以落实。     

关于我国公司资本运行制度的法律思考

公司存在的直接价值和最终目的都是赢利,公司的赢利是依靠公司资本运行制度来实现的。我 国公司法在立法时忽视了资本的赢利功能,对资本运行作出了一些不合理的限制,降低了资本效率。我国公 司法中的资本构成制度、资本增加程序和条件制度、转投资制度、资本回购制度在立法中存在缺陷,需要完善。     

流质契约禁止：合理反思与制度回归

流质契约虽为我国现行立法所禁止,但它体现了私法自治原则,符合自由、效率的价值理念,具备现实存在的理论和实践基础,并在某种意义上因应了法律制度创新的需求,应当为我国民商事立法所确立。     

浅析专利强制许可制度

世界上除了少数发达国家,大多数国家尤其是发展中国家都建立了专利强制许可制度。专利强制许可是指一国专利主管机关基于法律规定的条件,不经专利人的同意,就许可他人实施其专利。在各国专利法的立法和实践中,专利强制许可一般都有多种理由。虽然强制许可有违私法意思自治的原则,也在一定程度上动摇了专利保护的根基,但它对克服专利制度的弊端却发挥着重要作用。     

我国平行进口立法的价值取向

美国、欧盟对于平行进口基本上采取的是禁止的立法原则,究其原因是主张商标权国内穷竭,这与其贸易政策紧密相关。文章结合我国的相关法律及贸易政策,认为从保护商标权人利益及保护国内产业的发展出发,借鉴发达资本主义国家的立法经验,对平行进口应当确立以禁止为原则、以允许为例外的立法原则。     

股东表决权刍议

股东表决权是指股东基于其股东地位而享有的,就股东大会议案进行表决和对公司董、监事进行选举的权利,是股东权的基础.股东表决权行使原则,行使方式有其特殊性.针对我国公司股东表决权行使中存在的问题,在公司立法上应建立股东表决权的代理行使、书面行使,表决权信托制度;禁止对股东参加股东大会加以限制;建立股东表决权排除制度,累积投票制度;明确对股东大会表决、选举结果的公证制度.     

行政统一许可制度可行性思考

目前我国行政许可缺乏统一立法且许可权过于分散。因此 ,应统一许可制度 ,即统一许可立法 ,将许可实施权统一到单一行政主体。行政统一许可制度的实行可以抑制特权 ,减少腐败 ,控制许可范围 ,体现便民和效率原则 ,利于监督。     

论夜间禁止搜查原则之例外情形

夜间禁止搜查原则之例外情形的规定是为了保障公民的权利与侦查效率而存在的,文章在分析了设置例外情形必要性基础之上,解析了夜间禁止搜查原则之例外的内涵,并对许可搜查、急迫情形、特殊场地等例外情形逐一作了分析评断。     

“立法回避”是立法民主化的纵深推进

据《法制日报》报道，重庆市从2007年起在全国率先试行政府立法回避制度。根据该制度，在立法起草环节，如主管部门有直接明显利益关系的，原则上应该回避；专业性极强、需要借助专家智慧的，原则上相关部门可以回避；综合性跨部门的立法项目，部门间难以达成共识的，原则上部门予以回避；此外，在评审、审查环节，相关人员如与立法项目有直接利害关系，也应主动回避或强制回避。     

股份回购案例

在证券市场发达的国家，股份回购早已是上市公司的一种非常成熟的资本运作方式，而在我国由于股票市场起步较晚，它仍处于探索和尝试阶段。 小豫园并入大豫园案 １９９２年小豫园并入大豫园，有人认为这可以看做是中国股市第一例为了合并而实施股份回购的成功个案。依据《公司法》，在上市公司与其他公司合并前，允许上市公司收购由与其合并的其他公司持有的本公司股票。大豫园作为小豫园的大股东，采用协议回购方式把小豫园的所有股票（包括国家股、法人股、社会公众股）悉数回购并注销。程序上经股东大会批准，合并后新公司再发行新股，并…     

论我国一人公司设立“三禁止”

公司法修改已尘埃落定,新法将于2006年1月1日实施,允许设立一人公司是这次公司法修改的亮点。新公司法中禁止自然人设立复数一人公司而不禁止法人设立复数一人公司,不符合单个主体设立多个一人公司之立法本意;新公司法对实质一人公司不加以禁止,导致实质一人公司股东再行设立其它形式上一人公司和实质上一人公司;股份有限公司自身的特点决定了股东人数的单一化将使一人股份公司的存在失去意义,故立法禁止设立一人股份公司。     

论我国判决离婚制度及其立法完善

本文从判决离婚的含义、法定条件和依据等方面论述了我国判决离婚制度。从离婚标准、离婚原则以及婚姻法的调整对象等视角分析了我国判决离婚制度的局限性:感情破裂的离婚标准忽视了婚姻的伦理性,没有完全反映婚姻的本质属性;感情破裂的离婚原则超越了我国现阶段的社会状况;以夫妻感情作为婚姻法的调整对象不合法理;感情破裂的离婚标准不符合我国婚姻关系的现状。从立法原则、立法技术、立法取向等角度提出了我国判决离婚制度的合理化建议,主张在立法原则上,离婚的法定理由应当是婚姻关系已破裂;在立法技术上,采取概括主义统领并结合列举主义的模式;在立法取向上,离婚理由应相对宽大和自由。     

论公司职工的劳动力股权

公司职工劳动力股份在出资的方式、股份数额确定方式以及股份转让等方面与其他股份不同公司法排除了职工可以以劳动力出资,因此,唯有通过制度创新方可实现职工劳动力股权。劳动力股权的承对我国现行公司立法带来冲击。     

论平衡性个人破产免责制度的构建

免责制度是个人破产制度构建的核心，但现行的作为全国性个人破产立法参照蓝图的《深圳经济特区个人破产条例》所构建的免责制度在免责模式、免责实体、免责程序项下均存在同质化的失衡倾向。正本溯源，我国应构建平衡性的个人破产免责制度，在结合国情以及比对《个人破产法（学者建议稿）》的基础上，首先应确定综合性的免责许可模式前提：在秉持许可免责主义的基础上放开债务人免责申请节点；其次是明确扩张性的免责实体范围规定：在财产免责禁止层面排除劳动者债权，在行为免责禁止层面明晰适用条件；最后是建立限缩性的免责程序回转规定：细化免责决策程序，限制免责回转程序的终生时效。