断裂与融合——普通法法系的形成与发展

英国法的近代化孕育于英国独特的政治体制中,通过普通法与罗马法、教会法的融合,和衡平法的引入,英国法实现了自身的近代化转型,这些步骤的推进侧重了对自身政治体制的挖掘。正是这种努力,实现了英国法稳健的近代化转型,这让我们思考,应该确立什么样的法律发展观。     

民法法系的形成和发展

<正> 一、民法法系的形成法系是法律制度的一种分类方法,其标准或根据是这些法律制度的某种共同特征或传统,也就是说,把具有某种共同特征或传统的两个以上国家或地区的法律制度划分为一类法律。民法法系是以罗马法为基础发展起来的资本主义法系,其历史长、分布广、影响大,十三世纪欧洲复兴罗马法时期即已开始形成。这个时期欧洲大陆上一系列国家和地区的法律,由于罗马法复兴运动而具有了明显的共同特征或传统。其标志如下: 1.各大学均讲授罗马法,各国法学家     

论城乡社会保障体制的对立与融合

农村与城镇社会保障的并存反映了二元经济结构城乡对立关系,其对立性集中地表现在农业劳动力的转移上。这种对立性造成了农村劳动力转移的制度障碍。随着城乡二元结构的消失,城乡社会保障最终要走向一体化。在这个发展过程中,城镇社会保障与农村社会保障同其他二元结构一样,双方应当存在必要的变换,交换的基础上,逐步走向一体化的融合发展道路。     

试论社会主义的新中华法系的形成和发展

目次一、中华法系的独立性二、中华法系在近代受创而未中断三、两大宪章:社会主义新中华法系之萌芽四、法律虚无主义对新中华法系发展的障碍五、新中华法系的建立与拨乱反正六、经济立法与行政立法:新中华法系的新生长七、个人崇拜是新中华法系的最大威胁素以历史悠久、内容丰富著称的中华法系,是我们文化遗产的一个组成     

中华法系与世界主要法律体系——从法系到法律样式的学术史考察

法系论自穗积陈重提出伊始,就存在着对世界法律体系划分标准不一的困难。本文通过学术史的考察认为,以往的中华法系研究基本上没有跳出法系论的框架。事实上,中华法系研究不仅是印证法系论的个例,更孕育着比较法研究开新的学术价值。武树臣教授从中国法律研究中提炼出法律样式的学说,为重建中华法系和再造比较法的奠定了新的范式基础。     

从法文化视角看中华法系的形成与影响

中华法系源远流长,泽被东西。中华法系的形成首先依赖于中华文化圈的形成,中华文化圈的形成和封建法典儒家化的完成都是在唐代。中华法系的基本精神乃是礼法结合,在重视法律的基础上,重视道德的作用,终极目的乃是致力于建立“无讼”的和谐社会。所以中华法系的精神和法律文化值得现代世界各国探究和借鉴。     

普通法遵循先例原则的形成与发展

<正> 遵循先例原则是普通法的产物。但是,尽管普通法的产生可以追溯到诺曼人征服时期,然而严格意义的遵循先例原则却在十九世纪初才正式确立。这一原则的含义是,“高级法院所作的现行判决……如果它们规定的原则是清楚的,确定的,并且可以适用于眼前处理的案件事实的话,这些判决不论审判官们喜欢与否,都是具有拘束力的”。     

重构还是终结——对法系理论的梳理与反思

法系是19世纪末以来法学家对世界上为数众多的法律体系进行分类的基本范畴,构成了现代法律人认知、理解和把握世界法律总体格局的重要理论工具。但无论是一般意义上的法系理论,还是各种具体的法系分类理论,都存在着诸多理论上和方法论上的缺陷。同时,法系分类还面临着诸多难以克服的内在困难,特别是全球化所带来的世界法律总体格局的变化。法系分类的缺陷和困难表明,对当今世界各国的法律体系进行整体性的、切割式的法系分类已经失去了方法论基础和认识论价值。     

医务社会工作中理论与实践的断裂

本文是作者作为社工专业实习生在上海市X医院社工部实习时对医务社会工作理论与实践断裂问题的思考。在X医院的实习中发现,尽管经过数年的发展,医院的社会工作实务已经有了初步的规模,但是,各项社工部组织的活动存在缺乏理论的指导或是对理论的应用有偏差的问题。本文以X医院社工部为例,展示了目前中国医务社会工作的发展和理论与实践断裂的现状,分析可能存在的原因以及解决之道。     

历史境遇与法系构建:中国的回应

法文化传统的取舍在中国法律近代化中已有合理结论,而法律移植作为法治构建和运行的必然选择已成为历史定论。二者合乎逻辑的契合,才能创制法律的本土化,并使新构建的法律符合中国的国情状况和民族的风俗习惯,从而使法律辉映出应有的权威性效力而成为制度事实。历史的理性回应是,必须消除法律的虚无主义和封建专制主义的残余影响,牢固树立法治观念,构建全球化与本土化相结合的具有中国特色的社会主义法律体系。     

刑法教义学与刑法社会学的冲突与融合

刑法教义学与刑法社会学的对立与冲突,属于“横看成岭侧成峰,远近高低各不同”的研究视角差异。其妥协与融合,是刑法教义学以法条司法实践适用为研究导向提炼规则、抽象教义,与刑法社会学以刑法实践运作规律为研究目标观察变量、总结经验,在刑法实践场域“相遇”后必然呈现出的法律现象。在文本规范与裁判规范之间、案件法律结构与案件社会结构之间、法理学模式与社会学模式之间,它们相互支撑、如影随形。刑法教义学为体,刑法社会学为用。     

试谈清末中国法律近代化失败的原因——从中日对比角度分析

西方列强的坚船利炮打破了清政府天朝上国的美梦,国家日益沦为半殖民地半封建社会。由此,中国的法律制度也踏上了近代化的漫漫长途。但是,由于当时经济、政治等一系列原因,中国法律近代化走向了失败。同一时期,与中国有着相似社会背景面临相似社会问题的日本,经过明治维新,资本主义得到了长足发展,法律近代化取得成功,一跃成为亚洲强国。本文将运用对比的方式对中日两国法律近代化过程进行比较,尝试探究清末中国法律近代化失败的原因。     

论《人民法院统一证据规定》及大陆法和普通法的融合

中国属于大陆法系，在法官职权、法院地位和对待先例的态度上都与大陆法法系的基本特征一致，而这些特征又是大陆法系同英美法系的区分点，在当今大陆法和英美法互相融合的潮流下，我国的《人民法院统一证据规定》（建议稿）正是融合的标志，这部《统一规定》在证据规定、民事和刑事诉讼程序中都与《美国联邦证据规则》存在很多共同之处，与德国、日本等国家仅仅就审判程序的改革相比，《人民法院同一证据规定》在证据规定方面迈出了更大的一步。本文作者认为，在这个融合的过程中。相同的规定在不同的环境下将演化出另样的甚至是出人意料的结果，但是《统一规定》对“公正和效率”这一价值目标的实现是毫无置疑的。此外，《统一规定》在试用阶段的考察和改良无疑将增强融合后的可行性。     

英国学徒制法律教育与普通法传统的存续

“诺曼征服”以后,从亨利二世开始的英格兰司法改革直接催生了法律职业阶层的兴起,这个法律职业阶层在实践中又与学徒制法律教育互适共生。与欧陆法律教育侧重于对罗马法概念、规则、原则和理论的研习不同,英格兰的学徒制法律教育更侧重于法律实务的操作。这种法律职业教育促进了英格兰法律职业共同体的形成,这个法律职业共同体在罗马法复兴运动风靡欧洲之际,顽强地坚守了普通法的独立品格,使普通法能够作为一种与大陆法不同的法律传统延续存在。英国的学徒制法律教育与普通法传统具有共同的法哲学依据,经验主义是英国的判例法传统和学徒制法律教育的哲学基础。但是,英格兰学徒制法律教育最终走向了衰落,学术性与实践性相结合成为英国现代法律教育发展的方向。     

落实权利与享有发展并举——化解社会矛盾的基本路向

社会矛盾的产生源于社会结构系统。社会整合基于两个基本维度：系统整合和社会整合。前者基于社会系统的功能即基于控制结构,后者基于社会系统的规范即基于规范结构。合理的控制结构使系统因素得到整合,功能得到优化;正当的规范结构使系统整合有正确的导向。实现我国社会结构功能的优化和规范导向的正当是化解社会矛盾的两根支柱。其关键在于,在制度设计上从分享发展过渡到落实权利,实现二者的均衡。我国化解社会矛盾的结构框架是功能失效和规定失调,使秩序控制和平台搭建有机结合,其具体路径是,完善秩序控制,重点发展平台搭建。     

普通法系中律师资质的形成兼考英、美、法律教育制度

在普通法系国家的法律家中,律师占有极重要的地位,而其中最具代表性的就是英国和美国。本文试图追寻英、美律师成长的足迹,来领略英、美律师的风采。在英国法学著作中,法律职业一词的含义一般仅限于律师。英国律师按照传统分为出庭律师和诉讼律师,在美国没有这种划分,有些国家即使有这种划分,也是可以兼任的,但英国划分的却极其严格,不准兼任。这种划分来源于１４世纪的英国,那时职业辩护人制开始出现。在普通法法院中能出庭的是高级律师（ｓｅｒｊｅａｎｔ）和出庭律师（ｂａｒｒｉｓｔｅｒ）,诉讼的准备工作则由称为代理人（ａ…     

试论类比法律推理及其制度基础——以普通法的运作机制为例

类比法律推理是依普通法审判时采用的基本法律推理方法。类比法律推理是一种弱式推理,裁判结论的得出与推理前提之间没有必然的逻辑关联,而是高度依赖于法官对类比基准点、已决法律点与问题案件之间事实上的相同点和不同点以及相同点和不同点哪个更为重要的把握。这种法律推理方式不能限制情感、偏好、前见等个性化因素对法官裁判活动的影响。基于此,“法”的发现以及法官裁量权的控制就成为普通法审判实现司法公正所面临的基本命题。先例拘束原则、陪审制、对抗式审判方式、裁判公开等司法裁判程序制度通过使当事人、社会积极参与法官的裁判活动,为普通法审判实现司法公正发挥了重要作用。     

从澳大利亚法律改革看香港普通法的发展方向

澳大利亚与香港曾经有过相同的宗主国 (即英国 ) ,都有相同的法律渊源 ,以及相似的从被殖民到脱离殖民统治的历史。本文通过考察澳大利亚逐步脱离英国普通法多方面原因 ,并根据本国的情况建立相对独立的普通法的具体实践 ,试图对香港普通法的发展方向阐述一些初步的见解。我们有理由相信 ,香港的普通法在与中国法的磨合和交融过程中 ,将明显地摆脱英国普通法影响而走上发展具有香港特色的独立普通法体制。由此 ,香港的法律教育和司法制度都将发生一系列革命性的变化。看不到或不愿意看到这种变化都是令人忧虑的。法律界应该对这个大问题引起足够的重视 ,为香港法制的进一步发展献计献策。     

南部非洲混合法域的形成与发展

混合法域指的是为混合法律体系所支配的区域。殖民前的南部非洲普遍适用习惯法。殖民者的入侵首先在南非实现了罗马一荷兰法与英国法的并存，使其法律带上了混合的色彩。南非法的辐射又使其周边5个国家的法律体系均呈现出混合特性。南部非洲混合法域的形成是多种因素共同作用的结果，相比其他地区其法律体系具有许多独特之处。