以实质公平理念规制契约自由——以格式合同为例证

吉尔莫所谓的契约之死,无非是契约自由的丧失,也即和契约正义"合体"的契约自由的丧失。契约自由与契约正义由"合体"走向背离,是因着"主体平等"和"完全自由市场"在垄断的语境下不复存在。格式合同的出现成了契约自由背离契约正义的典型例证。在格式合同中,合意和选择失去了意义,契约自由背离了契约正义从而走向了形式正义的泥沼。将实质公平理念引入契约自由原则,或许能带来契约的再生。以实质公平理念规制格式合同,通过国家干预性质的立法、司法和行政手段实现格式合同中自由与正义的"合体"。本文以格式合同的典型司法案例为例证,研究了如何将经济法关于实质公平的价值理念引入格式合同的民商事审判,以探索一条如何达致契约自由与契约正义新的"合体"以及契约自由再生的司法实践路径。     

格式合同的理论基础

格式合同为现代经济生活中广泛存在的合同形式,但其与传统的契约自由理论产生了严重的冲突。本文试图通过对格式合同理论基础的梳理,在传统契约理论的框架下协调民法体系中的冲突与矛盾。     

浅析婚姻介绍服务合同的性质

本文用比较的方法,比较西方与我国的契约与合同的区分,吸收了最适合我国国情的理论,得出婚姻属于身份契约而非合同的结论。又从理论与社会实际需求角度论述我国居间合同的定义应当得到扩展,进而将婚姻介绍服务合同纳入到居间合同的调整范围。既明确了婚姻介绍服务合同的性质,又解决了婚姻介绍服务行业无法可依的问题,对于规范婚姻介绍服务行业有一定的现实意义。     

探析高校教育合同及其实施过程中的师生合作关系

教育合同是教育机构与自然人、法人或其他组织之间为实现教育目的所达成的,一方实施教育教学行为,另一方亲自或派员接受教育的协议。根据教育产业和教育市场理论,高校和学生之间的关系是平等自由的交换关系,是一种服务与消费的关系,因此教育合同实质上是学校与学生缔结的契约。     

不完全契约理论对合同解除制度的影响——以我国《合同法》为背景

不完全契约理论是出自经济学的理论,其认为由于个人的有限理性,外在环境的复杂性,信息的不对称和不完全以及契约的当事人或契约的仲裁者无法验证或观察一切的事实导致不完全契约的产生。由于不完全契约势必会影响到合同当事人的利益,法律就会对不完全契约的效力加以完善,而合同解除是其中一种重要的手段。我国《合同法》的合同解除制度体现了对不完全契约理论的应用,分别规定了合同解除的条件、程序和效果,尤其是关于合同解除溯及力的规定,具有很大的进步意义;同时对抗不完全契约需要法律赋予契约订立人更多的合同自由,我国《合同法》仍然需要进一步扩大合同解除的范围,更多地赋予当事人自由,更好地保护当事人的利益。     

城市供水特许经营合同刍议

本文首先对城市供水特许经营合同的概念、目的进行了界定,将城市供水特许经营合同限定在行政合同的语境下展开论述;然后对城市供水特许经营合同的缔结进行了探讨,最后对城市供水特许经营合同的履行进行了分析,在博弈的基础上确定合同双方各自的权利义务。     

科技进步与转让合同

<正> 由于科学技术革命的发展,引起了一系列合同的产生,用以调整科技成果的创造和应用所形成的关系。特别是为了提高生产的科学技术水平,需要缔结科研、设计研究和工艺工程的实施合同,需要缔结科研成果及其应用经验的转让合同。科技情报方面的文献资料也可以成为签订合同的对象。达种合同除了具备一切研究领域内的所有     

由网络购物看电子合同的相关法律问题

随着互联网的迅速发展,人们的购物方式发生了"与时俱进"的变化,网络购物是时下最流行的购物方式,如果将其放在合同法的领域,则可以将其理解为在虚拟的网络环境下的买卖合同,即电子合同。与传统的合同形式相比,电子合同有其独特的特点,因此也会产生与传统合同不一样的新问题。     

论政府职能合同外包中的公法约束

合同外包是政府应用私法手段履行公共职能.政府职能所具有的"公共性"特质决定了合同外包要受到某种程度的公法约束.这种公法约束首先体现在合同的边界,干预行政的外包要受到法律保留原则的制约;其次体现在合同的缔结阶段,涉及大宗资金的合同外包,必须严格遵循程序规则,同时给予合同竞争者以异议机会;最后,对于合同的履行,政府负有监管与后备担保责任,以保证公共服务提供的质量与提供的连续性.     

论行政合同对民法合同原理的援用

随着行政合同的发展,对行政合同中是否能援用民法合同原理在学理界存在争论,本文通过对行政合同援用民法合同的必要性和可行性分析,认为行政合同和民事合同存在契约行为上的共通之处,并进一步对行政合同援用民事合同原理的范围与程度进行了研究和论述.     

论行政协议

与行政合同不同的是,行政协议本质上是一种对等性行政契约。它的缔结,主要是合作各方的事,中央政府无法越俎代庖。但行政协议法这一制度平台是地方政府无能为力的,只能由中央政府来构筑和提供。只有制定行政协议法,中央政府才能对地方政府的协作实现法律监控,地方政府间的合作也才能稳固和得到法律保障。     

手机使用中的合同法律关系分析

现实生活中，手机的使用越来越普遍，在人们享受手机带来的便利的同时也不得不为其带来的问题所苦恼。本文从手机使用需要缔结的合同着手，结合法学理论与实践及相关法律法规，详细分析了合同静态方面之合同的主体、客体、内容等构成要素及合同的分类等法律关系；合同动态方面之合同的缔结、变更、转让、终止等法律行为；并结合现状对手机使用过程中产生的合同问题进行了归纳分析。     

我国行政合同立法若干问题研究

我国行政程序法(试拟稿)对行政合同做了专章规定。但在行政合同主体、行政合同的适用范围、行政合同的缔结方式和形式、第三人书面同意的效力,情势变更原则的适用以及行政合同的强制执行等方面,有待于进一步研究和完善。     

政府购买养老服务的合同风险及其法律治理

在我国人口老龄化与政府职能转变的大背景下,政府购买养老服务越来越受地方政府推崇.审视当下政府购买养老服务合同,可清晰发现行政机关仍秉持着传统的命令-控制逻辑,使合同在缔结、履行和违约时均存在一定风险.究其原因,合同性质划分的二元思维模式产生了根深蒂固的影响.对此,德国双阶理论提供了合同风险治理总体方案,通过行为约束架构指引和规范主体不当行为来分配风险;通过责任体系架构明确和惩罚不当行为来化解风险.在具体制度构建方面,可通过构建政府权力清单制度,完善合同争议协商机制,明确不当行为法律责任,分别化解合同在缔结、履行和违约阶段的风险.在化解风险的同时,实现以社会力量调动养老服务购买积极性,推动政府职能的转变.     

试论拆封授权合同

拆封授权合同是随着高科技的发展和新的交易方式不断更新而产生的一种新类型的合同形式 ,是指出卖人出卖其标的物时将未经买受人阅读并同意的某些条款视为合同的组成部分一并交付 ,并产生与合同同等效力之契约。这一合同类型的出现 ,对于合同法的主题———契约自由是严重的挑战。如何解决该种新类型的合同纠纷 ,成为司法界面临的难题。一、拆封授权合同产生的原因拆封授权合同产生的原因在于交易方式的变化 (典型的是网络交易 )和交易标的特殊性。现代社会交易中 ,当事人双方都希望加快交易速度 ,缩短交易中的条款磋商和讨价还价时间 ,软件…     

论衍生合同

衍生合同是指从母合同中分离出部分内容而形成的子合同,其因体现母子合同之间的衍生关系而得名。既有合同法理论与金融衍生品法律研究均忽视了衍生合同。合同衍生有别于合同演绎、合同合成等传统合同生成方式,不同于无名合同类型中的混合合同,也不同于演绎一般合同而得到的特殊合同。它可能将母合同的次要或附随义务上升为其主义务,并可能重新组织权利义务网络,这可能会减少交易成本、产生新的交易风险并打破权利义务的均衡状态。从合同衍生、合同演绎、合同合成三方面可理清合同“族谱”的脉络,借助合同衍生的规律可探索法律规则的生成规律。合同衍生中所蕴含的整体与部分关系可在金融衍生品合约、无名合同等纠纷裁判中为“最相类似合同”的认定及其参照适用等提供初步的证据。     

论混合合同适用的问题与方法

混合合同是由数个典型(或非典型)契约的部分构成的契约,本质为给付的混合。混合合同法律适用系运用目的性解释方法完成的法律解释过程,而不能直接适用类推适用、省略和拼接的适用方法。应依照契约呈现的利益状态、契约目的以及斟酌交易习惯进行合同整体缔约目的解释,对合同内容进行整体性、有机性把握。于《民法典》合同编通则层面进行利益调和,有助于解决数项合同目的间的冲突并实现目的之整合。“类型结合契约”“混血儿契约”“类型融合契约”的分类不具有区分的价值。混合合同法律适用的具体规则,主要依据给付义务之间的关联性进行判断：数项给付之间存在主从关系的,原则上依据主从法律关系的规则调整;给付之间不存在主从关系的,则依据合同的整体交易目的进行确定。     

简析合同的相对性原则

传统合同法理论侧重于从合同的相对性上来把握和理解违约救济问题，这不仅因为合同相对性原则是体现意思自治和契约自由私法精神的缩影，而且它在绝大多数的情况下的确能够充分保护合同关系当事人权利。但随着民事关系日益复杂，合同相对性原则对合同债权在受到合同关系外部原因侵害的特定情形下的保护越来越显得不足。所以，我国立法必须对传统的合同法所确认的合同相对性原则进行适当的修正、冲击和突破，使合同的相对性原则能够阻却第三人侵害债权的行为，使其承担侵权责任。     

“白纸黑字”的合同被判无效为哪般？

合同的缔结遵循自愿原则，当事双方可基于真实意思表示对权利义务的分配进行约定，但如果合同内容违反了法律所禁止的事项，合同自然就将归于无效。     

论行政合同特权基本制控理念——权力保留

契约行政条件下,部分行政职权以合同权利的形式实现既定权能;其余则以法定或约定形式设为合同权利的"例外"——行政合同特权。行政合同特权是以行政职权为发生基础的权力契约化形态转换,同时亦为契约行政架构内权力因素的集中体现。对契约伦理及其逻辑准则的承认与接纳,形成此类特权的权力保留品格特征。行政合同特权制控体系的构筑应以权力保留理念为核心指导。