法律变迁与司法自治——一个以判例法为中心的考察

随着法律现代化运动的继续 ,判例法作为一种似乎与价值无涉的现代司法理念在我国独特的法律语境中复苏、张扬。然而 ,然而判例法的变迁成效却与司法过程中维持着何种程度的法律自治息息相关。在所谓两大法系的判例与判例法制度中 ,坚持法律共同体地位使司法从“压制型法”迈向“自治型法”是其共同特征。我国围绕着判例法问题的论争却成为立场间的对决 ,引入判例是否有效不应停留在制度自身 ,而应当从我国法律语境入手 ,在法律变迁中寻找司法自生与自治所需的条件。     

发挥判例机能的路径探析--从改革裁判文书考察

判例的机能在大陆法系国家日益受到重视.作为判例载体的裁判文书改革是司法改革的重要内容之一.制作一份适合我国司法实际及法律环境的裁判文书,经权威机构依一定程序上升为判例,再指导司法实践作为裁判依据,这不仅对法律自身的完善,而且对社会正义司法的实现及司法改革的推进皆有裨益.     

论我国建立判例制度的可行性

判例制度在弥补制定法的不足,维护司法公正,体现法律至上的理念等方面具有积极作用。本文基于我国的司法实务对判例的迫切需求,通过分析判例与判例法的不同,结合我国的司法实践,探讨了我国建立判例制度的必要性与可能性。     

司法判例机制的理性思考

在我国的司法理论研究中,对于成文法体制下的判例机制与普通法体制下的判例机制,往往着眼于二者在观念上的差异性,却忽略了其内在机制的同一性。而在不同观念形态发展出的层层迷雾中,中国判例机制的制度化实践举步惟艰。笔者认为,在人类司法实践的微观领域中,无论判例是否法律渊源,司法判例机制的本体意义是同一的。所谓司法判例机制,是指司法中关于判例生发、传导、作用等一系列要素的组合及其运行过程中的性质和相互关系。判例机制是一种符合司法规律的特殊机制,它通过将"普遍性法律规范"与"具体事实境况"相链接,消解司法经验的多样性和个体性,缓解司法确定性与适应性之间的张力,进而维护法的安定性。司法判例机制的本体意义正     

判例规则与法官职业--兼论法官判案的创造

判例规则是由法官所创造的、在判例中所蕴含的对其后的类似案件具有类似拘束力的规则和原则,它不仅是法律的重要渊源,而且在英美法系国家以之为中心构成了独特的判例法体系。判例规则之所以能够成为法律,在于司法活动的典范性、人类交往行为的可重复性和类似性。该规则具有开放、进化、不确定和借助个别正义达致普遍正义等特征。判例规则与法官职业之间形成明显互动的关系:一方面,法官职业缔造了判例规则;另一方面,判例规则完善了法官职业。     

稿约

一宗旨评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。二用稿范围1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、全融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评折。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。3．有关我国判例传统的法律制度和法律思想史论文。4．港、澳、台地区和外国判例评析。5．各地司法性文件及港、澳、台、外国法律文件。6．重要外国法论述的译文。7．外国法律制度和法律思想史论文。8法官、检察官律师等“中外法律人”人物介绍及其经典作品，如演说词、判词、公诉词、辩护词等。     

稿约

一宗旨评判具体判例得失。阐释判例法律价值，增强社会判例意识。二用稿范围1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。3．有关我国判例传统的法律制度和法律思想史论文。4．港、澳、台地区和外国判例评析。5．各地司法性文件及港、澳、台、外国法律文件。6．重要外国法论述的译文。7．外国法律制度和法律思想史论文。8．法官、检察官、律师等“中外法律人”人物介绍及其经典作品，如演说词、判词、公诉词、辩护词等。     

稿约

一 宗旨 评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。二 用稿范围 1.当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。     

解释学与法律解释

本文试从解释学视角，考察司法过程中的法律解释问题。通过这一考察，笔者试图证明，传统解释学与法律解释理论由于未能准确把握法律解释的实质，在实践领域必然遇到各种困难。司法过程中关于法律规则与法律事实的解释，都包含着现代解释学的“前见”、“问答逻辑”等特征，判例与判例法中则包含着更为复杂的解释问题。当代中国法律实践必须及时更新法律解释观，才能实现法律制度的有效率创新和法律活动的民主化、科学化。     

混合法的制度设计:"法律"与"法官"的折中

以今人的分析方式对中国古代法律进行研究,可以看出中国古代法律兼有大陆法系的"制定法"与英美法系的"判例法"特征,在中国古代社会的法律体系中,律的稳定性与权威性不容置疑,但律文的简明扼要又为法官在司法实践中的"造法"留有充分的空间.这种"制定"与"判例"并重的混合特征,使中国古代法律样式呈多元化的发展趋势,而法官在法律体系中的作用也举足轻重.法律与法官的折中正是独具特色的中国古代社会混合法体系所具有的特色.     

论古代司法判例的作用及其对当代中国的启示——基于《龙筋凤髓判》的解析

司法判例在中国古代已有悠久的历史,于唐代确定以法典审案为主,以判例审案为辅的审判方式,随着中国法律制度与法律文化的发展司法判例逐步成为审判案件的辅助手段,其作用甚大。本文采取以小见大、以微见著的方法,以《龙筋凤髓判》为思考视角,着重探讨了中国古代司法判例的的作用,并对其作用进行了探讨。     

稿约

一宗旨 评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。 二用稿范围 1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章．阐述我国当代司法改革的理论性文章。3．有关我国判例传统的法律制度和法律思想史论文。4．港、澳、台地区和外国判例评析。     

论我国判例法制度的缓行

判例法与成文法是当今世界最有影响力的两种法律形式,随着世界经济的不断发展与法制的进步,两者不断的相互吸收、借鉴,并渐趋融合.从我国当前的司法实践来看,建立判例法制度具有正确适用法律、限制法官的自由裁量权、保障判决的大体一致性等重要作用.本文指出从长远看建立中国的司法判例制度具有一定的合理性,但根据我国的现实情况分析,目前我国实行判例法制度条件尚未成熟,引入判例法制度应当缓行.     

我国古代判例制度及其特征

我国古代历朝历代都比较重视成文法的制定工作,逐步形成了以律典为核心的法律体系。然而,由于成文法立法的不足及其与司法实践活动的不适应,各朝又创造了例等法律形式作为制定法的补充。研究这些判例制度及其特征,有助于我国今天的判例制度建设。     

“先强后通”不以强奸论处质疑

在司法实践中,对于先强奸后通奸的案件,即第一次性行为违背妇女的意志,但事后并未告发,后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的,一般不以强奸罪论处.这种处理原则的理论根据是什么?其法律意义又是什么?在刑法理论上还缺乏深入的探讨.笔者认为,对于先强奸后通奸的强奸行为不以犯罪论处,既缺乏充分的理论根据,也没有相应的法律根据,而且在司法实践中还会带来一定的消极影响.为此,笔者谈点粗浅的看法.     

英国法中的遵循先例原则之浅见

判例是英美法的主要法律渊源,判例法也就成为英美法的法律传统。而作为支撑这一法律传统的一大支柱—遵循先例原则,则成为英美法系的代表性特征。在英国遵循先例原则的形成是与英国的各种制度和民族特点相关的,在司法过程中也体现了其存在的司法价值,但在我国由于体制上和历史上的诸多原因,还不宜把它作为一项司法制度。     

稿约

一宗旨 评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。 二用稿范围1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。     

稿约

一 宗旨 评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。 二 用稿范围 1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。     

稿约

一 宗旨 评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。 二 用稿范围 1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。     

建立知识产权司法判例制度

最高法院近年来推行中国特色的案例指导制度,虽意在回避与普通法系中的判例制度进行类比,但学者与媒体仍称之谓"中国式判例"制度。实践表明,目前的案例指导制度存在着效力定位紊乱、遴选机制不科学、案例内容不系统、指导作用不足等问题,并未达到统一司法的预期效果。司法判例是蕴含了法律原理与规则的法院判决。所谓司法判例制度,就