也谈法与法律的区别——与郭道晖同志商榷

也谈法与法律的区别——与郭道晖同志商榷蔡建东郭道晖同志发表的《论法与法律的区别——对法的本质的再认识》①及《论社会主义自由——当代社会主义法的精神》②把作者的观点表达得十分充分。本人不揣冒昧，对两文提出意见，与作者讨论。从自然法学到理论法学作者对中国...     

也谈法的阶级性和继承性

发表在"华东政法学报"第三期的杨兆龙先生的"法律的阶级性和继承性"一文,有不少值得讨论的问题.杨先生从法律规范的本身来分析其阶级性,把它大别为四类,即:正义的、不正义的、有反抗性的、不一定表现出具体的阶级性的,他说:"法律中有许多规范的阶级性不表现在规范的本身,而表现在谁运用它们或用它们来对付谁的","法律也有反映不同阶级的立场的",有的"却反映着被统治阶级的阶级性",因而认定"法律的继承     

也谈法的本质和概念——与张宗厚同志商榷

继《对法的三个基本概念的质疑》（载《法学》1986年第1期）提出了一些颇值得探讨的问题之后，张宗厚同志又在《法学研究》1986年第6期上撰文《略论法的概念和法的质的规定性》，重申了自己关于法的本质和概念的基本观点。     

也谈固有瑕疵——与郭国汀、庄仲希同志商榷

固有瑕疵,也即Inherent Vice,对承运人和海上货物运输保险人来说,并不陌生。因为由其导致的货损,不但历来被承运人列为免责事项,而且也被海上货物运输保险人列为除外责任,但究竟何为固有瑕疵,长期以来国内缺乏深入的研究,多种海商法专著中有的仅提及该词,有的则只字未提。郭国汀、庄仲希合著的“论固有瑕疵”一文(该文已被收入《中国海商法年刊》第二卷),是国内专门探讨固有瑕疵的论文之一。作者吸收了国外的一些研究成果,从理论     

也谈刑事侦查立案——兼与刘瑞榕、刘方权同志商榷

在《中国刑事警察》杂志2002年第2期上拜读了刘瑞榕、刘方权同志的文章《刑事诉讼程序的启动——对侦查立案制度存在价值的质疑》一文(以下简称《质疑》),深感不以为然。在此也谈谈对刑事侦查立案制度及其当前实际工作存在的问题,以供参考。刑事侦查立案制度的必要性刑事侦查立案的法学意义 1.刑事侦查立案(以下简称“立案”)是侦查机关对“认为有犯罪事实需要追究刑事责任”这一法律事实的确认。侦查机关接到报告的案件是多种多样的。侦查机关在受理案件时,对那些报告有犯罪事实发生,但还没有掌握足够证据的案件,要通过初步调查来确认。通过初步调查掌握了证明犯罪事实发生的证据,并需要追究刑事责任的,就决定立案。否则,不予立案。从决定立案的过程可以看出,立案是区别罪与非罪的第一道程序。如果没有这道程序,就无可避免地使一部分非罪案件进入侦查程序,其结果不言而喻。《质疑》中介绍日本为了开     

也论刑事责任——兼与张令杰同志商榷

《法学研究》一九八六年第六期刊登张令杰同志所著《论刑事责任》（以下简称杰文）一文，对刑事责任的一些理论问题作了大胆的探索，使人读后很受启发。但是，文中有些观点值得商榷，故著此文，愿与张令杰同志及广大读者共同探讨。     

也谈侦查的概念——与王兆基同志商榷

《河北法学》1983年创刊号,刊登了王兆基同志《我对侦查概念的理解》一文,读后颇受启发.然而,又有一些不同之见,故提出以与王兆基同志商榷.我国《刑事诉讼法》第五十八条规定“侦查是公安机关,人民检察院在办理案件过程中,依照法律进行的专门调查工作和有关的强制性措施.”这表明,侦查的内容有两个方面:一是专门调查工作;二是有关的强制性措施.王文认为,“有关的强制性措施,就是指第二编第二章,即侦查那一章中有关带强制性的规定,即强制检查、搜查、扣押和通辑等措施.”我们认为,侦查概念中所讲的“有关的强制性措施”,并不是第二编第二章的内容,而是与之有关的第一编第六章的内容,即强制措施.理由是:     

再谈社会主义法的阶级性——答刘瀚、吴大英二同志

《法学研究》一九八○年第三期刊载了刘瀚、吴大英二同志的《也谈法的阶级性》，对我在本刊第一期发表的《社会主义法是工人阶级意志的体现》一文提出了不同意见，表示欢迎。但对于刘、吴二同志文章中某些观点，却不敢苟同，今再提出浅见，向刘、吴二同志求教，并请法学界同志指正。     

也谈企业兼并的法律规制——兼与高峰、刘鹏同志商榷

关于企业兼并的法律问题,法学界发表了不少很有见地的文章。《当代法学》1989年第1期刊发的高峰、刘鹏同志的《企业兼并法律规制浅议》一文,在探讨企业兼并的法律原则、条件限制及程序规则等方面的某些见解就很有些特点。但是,拜读后,颇感文中有些概念及提法有待商榷。《规制》文中两次提到企业兼并的概念和性质问题:其一,在文章开头以合喻的方     

也谈立法解释的生效时间--与钱业弘、赵永红二同志商榷

全国人大常委会关于村民组织成员主体地位的解释,属于限制解释,其生效时间应遵循刑法典确定的从旧兼从轻基本原则.只有如此,方能体现罪刑法定原则的精神.     

也谈精神损害赔偿的范围——与关今华同志商榷

非财产损害赔偿(我国称为"精神损害赔偿")由不重视到逐渐被各国所重视,是民法的发展趋势.我国民法通则规定了对精神的损害赔偿.关今华同志的《试论精神损害赔偿数额的确定问题》(载《法学研究》1989年第3期,以下简称"关文")一文,对精神损害的有关问题作了深入的探讨,读来受益非浅.     

也谈监狱的性质——兼与王现国同志商榷

虽然按照国家组织法的规定，监狱属于行政机关的序列，但不能因此简单地将监狱等同于一般的行政机关，也不能简单地将行刑权等同于行政权。在法学理论上，司法有狭义、中义与广义之分。在狭义和中义司法中，监狱行刑权不是司法权，监狱也不是司法机关。但在广义司法中，监狱的行刑活动作为刑事诉讼活动重要环节而成为司法活动，监狱作为刑事诉讼主体之一而具有司法机关的性质。在法律实务中，监狱行刑的依据是刑事法律规范而非行政法律规范。在刑事诉讼中，监狱具有与检察院、法院相平行的司法机关的地位。     

也论正当防卫与防卫过当的界限——与金凯同志商榷

《法学研究》一九八一年第一期发表了金凯同志《试论正当防卫与防卫过当的界限》（以下简称《试》文），读后，有些不同的看法，特提出来，以求指教。一、正当防卫的特征正当防卫的特征我认为就在于“正当”。“正当”表现在两个方面：即行为人的出发点正当；行为的实施正当。所谓出发点正当，就是指行为人的动机是制止和免除不法侵害，目的是保护公共利益、本人或者他人的人身和其他权利。     

也论法的阶级性与社会性

国家和法是自原始社会以来就有的,还是随着阶级的产生而产生的?阶级社会作为阶级统治工具的国家和法是不是一种“歪曲的形式?”到了无阶级社会,国家和法是不是要“克服这种歪曲”,恢复其非阶级性(或社会性)状态?这是法的理论中的基本问题,即如何看待法的产生、本质、作用和发展的问题。关于法具有非阶级性的社会性的观点,并不是现在才出现的。早在十七、十八世纪资产阶级革命时期,资产阶级法学家格老秀斯、霍布斯、洛克、卢梭等人都表达过这一观点。如卢梭认为,在政府出现以前,人类处在一种自然状态之中,人人生来平等,享有不     

也谈遗赠扶养协议——兼与周强同志商榷

读了《法学杂志》1985年第四期周强同志的《论遗赠扶养协议》一文(以下简称“周文”),觉得某些提法尚可商榷,愿提出探讨。一、遗赠扶养协议是有偿的法律行为。周文认为:“‘有偿’一词在民法学和经济法学上是有严格含义的,它是与等价紧密联系在一起的。而在遗赠扶养协议中根本不存在等价的问题”。因此,遗赠扶养协议不是有偿的法律行为。从逻辑学的角度看,“民事法律行为”与“有偿的法律行为”、“无偿的法律行为”是属种关系,而“有偿法律行为”与“无偿法律行为”则是全异关系中的矛盾关系。这就是说,全部“民事法律行为”可以分为“有偿法津行为”和“无偿法律行为”两种,一起民事法律行为非此即彼。据此,周文认为遗赠扶养协议不是“有偿法律行为”,那么就只能是“无偿法律行为”,我认为,这种看法显然是不对的,所谓“有偿”,     

也谈法律经济决定论——兼与周永坤同志商榷

也谈法律经济决定论——兼与周永坤同志商榷●周世中《法学》月刊１９９６年第２期发表了周永坤同志的《法律经济决定论评析》（以下简称《评析》），该文认为马克思和恩格斯晚年纠正了“经济决定论”，现行的法律经济决定论和马恩晚年的思想有根本的区别，提出要走出法律...     

也论经济法律关系——与梁慧星同志商榷

经济法律关系问题，是经济法的基本理论问题之一。随着我国经济立法和经济法学的发展，人们对经济法律关系问题的研究也逐渐多了起来，并取得了不少研究成果。     

也谈将公证引入刑侦的问题——与严志健同志商榷

<中国公证>杂志2004年第4期登载了严志健同志<可否将公证引入刑侦>一文(以下简称"严文"),作者提出在公证制度蓬勃开展的大背景下,将公证引入刑事侦查领域的可行性,以及对侦查公证这一在他看来可行的制度如何构建和运作提出了设想.但是认真通读全文后,窃以为严文在大胆思考的同时,论证之处却缺乏足够的小心和细致,一些论点和推演有待商榷.本文将以严文为基点,就严文中可商榷之处作一评述,从而指出在刑事侦查中引入公证之种种困境乃至不可能.同样,笔者也只是一家之言,惟希望推动该问题更加深入的探讨.     

也谈批捕权的优化配置——与郝银钟同志商榷

《法学》１９９８年第６期发表了郝银钟同志的《论批捕权的优化配置》一文（以下简称郝文）,在对检察机关行使批捕权提出质疑和批判的基础上,主张批捕权应由人民法院来行使。对于郝文的观点,笔者不敢苟同,本文将谈谈自己粗浅的看法,谨与郝银钟同志商榷。一、批捕权是法律监督权的重要组成部分。郝文认为,检察机关只是法律监督机关,并非诉讼行为的直接参与者,检察机关的侦查监督仅指对侦查活动是否合法进行监督,并不包括审查批捕、审查起诉。这一观点实际上脱离了我国整个刑事诉讼体系以及司法实践。首先,从检察机关的性质来看,我…     

也谈区别强奸罪与流氓罪的关键——与李文燕同志商榷

李文燕同志在《区别强奸罪与流氓罪的关键是什么》一文(载于1984年第2期《法学》,下简称《李文》)中认为,以有无奸淫妇女的目的作为区别强奸罪(未遂)与流氓罪(侮辱妇女)的关键是不妥当的,他提出区别二者的关键要看行为人是否已经着手实施强奸行为。”对此,笔者不敢表示苟同。首先,《李文》在论证中混淆了犯罪动机与犯罪目的之间的界限。所谓犯罪动机,是指