《物权法》占有制度三题

今年3月16日,制定过程一波三折的《中华人民共和国物权法》(简称《物权法》)终于在十届全国人大五次会议上获得通过。《物权法》的出台进一步完善了我国的物权法律制度,在我国民事立法进程中无疑具有重大意义,但同时也留下了不少疑点留待理论和实务进一步澄清。该法对占有制度的规定恰可为证:一方面,该法第一次在我国民事法律中对占有制度作出了专门规定,而且辟出单独一编即第五编以统辖之,在体例编排     

物权法定的反思

物权法定已经是一个被反复讨论的问题,本文通过前后对比的方式,首先对物权法定之存在理由加以分析,其中自然会涉及其所起的积极作用,其后针对这些立论,提出新时代下物权法定所受到之冲击。随着时代的不断进步,社会对新物权的渴求日趋强烈,面对此种需求,物权法定模式难以做出及时的回应。物权法定之改良已为绝大多数学者所赞同。基于此,本文介绍了三种关于物权法定改良之典型学说理论,并且列举了台湾地区和日本的立法和司法实践,试图达到理论与实践相结合的模式。     

物权法定中的自治

物权法属于私法,而私法的核心之精神在于——自治,而物权法的重要原则是物权法定,但是,物权法定主要体现为权限规范,不是行为规范。在私法自治和缓和理论的指导下,我们可以看到我国物权法在担保物权和用益物权下的——自治。     

体系化视角中的物权法定

物权法定是传统物权法的基本原则。但从体系化的视角分析,它的内涵具有高度的不确定性,不能跟上物权公示制度的变化,还背离了民法体系的开放性。这三重缺陷决定了它不能有机地融入民法体系。为了维护民法体系的稳定性和开放性,应在公示基础上采用物权自由的立场,在立法技术上则要兼顾有名物权和无名物权。     

物权法定与物权自由的取舍

物权法定原则对于准确的界定物权,定纷止争,确立物权设立和变动规则,建立物权的秩序具有十分重要的意义。如果物权体系是完全封闭的,则不能适应社会生活的变化。物权自由者认为物权法定原则限制了意思自治,整个民法的核心理念是意思自治,即法律应该充分尊重社会中每个主体的内心意思表示,尽量少干涉每个主体的自由交易及生活。物权法定应当采用开放式的物权法定模式。     

物权法定的价值分析及我国《物权法》的选择

物权法定主义因具有维护交易安全与便捷的优点而为大多数国家物权法所采纳,但又因僵化保守等缺陷而成为不断被修正的对象。本文指出在我国《物权法》坚持严格物权法定原则的情况下,不宜承认行政法规、地方性法规以及规章等创设物权的效力,但应考虑《物权法》"定纷止争"的宗旨,应当允许司法解释具有一定的创设物权的功能。     

浅议“物权法定”与“物权意定”

关于物权法定与物权意定之争论已非鲜闻,由于商品交易的日益发展,加之物权法定本身固有的缺陷,遂又有缓和物权法定主义之学说的提出,但对这一问题终究难以盖棺定论。本文试对现有物权法定与物权意定以及缓和说之众多观点加以梳理、归纳和分析,在权衡各派观点的基础上,结合我国国情,认为在当前形式下仍应以物权法定为原则,并根据社会发展的需要对该原则作适时适当之调整,以保护交易安全为不变之宗旨,规范物权法律关系之变动。     

我国意定动产担保物权法的一元化

我国意定动产担保物权在立法上分类为动产抵押权、动产质权和权利质权;在此基础上,立法又分别规定各类意定动产担保物权的"定义、担保物、担保物权的设定、公示、效力、顺位、实现和消灭"等。意定动产担保物权分类的结构模式易于导致立法者对全局性制度的疏忽或遗漏,在此基础上,对各类意定动产担保物权的分别规定又可诱发制度之间的重复、不协调甚而冲突或矛盾。实证考察可以发现,我国意定动产担保物权法制在以上两个方面均存在重大缺陷,这些缺陷的现实存在佐证了以上学理认知。解决问题的近期措施是加强司法解释工作,以解司法亟需;远期目标则是制定一元的意定动产担保物权法,以替代现有的多元的意定动产担保物权法。以此,我国意定动产担保物权法制得以现代化。     

我国《物权法》第24条适用二题

《物权法》第24条的创新性质,体现为此条是具有统一适用性质的一般规定,且其系将未经登记的登记动产物权变动所不能对抗的第三人限定为"善意第三人";对此条中的"善意第三人"应当将其中的"第三人"确定为仅限于"在某一项登记动产物权变动完成后与登记物权人进行了关于同一项登记动产的另一项物权变动并由此取得了该项动产的另一项物权的第三人",对该第三人是否为"善意第三人"应当同时着眼于其对有关登记簿的信赖与其对登记动产占有状况的查看来认定。     

检察官三题

山西平遥县城的古代县衙署门前有一幅对联：“莫寻仇，莫负气，莫听教唆到此地，费心费力费钱，就胜人，终累己；要酌理，要揆情，要度时世做这官，不勤不清不慎，易造孽，难欺天。”上联是说给当事人的，下联则是说给包括检察官在内的司法官员的。理性平和不仅是执法理念，同时还是检察官的应有司法形象。     

贾谊三题

贾谊(公元前二○○年——前一六八年),西汉初年的政论家和文学家,写了不少政治论文和文学作品,先后做过博士、太中大夫、长沙王太傅和梁怀王太傅等一类顾问官。他是李斯的再传弟子,是个法家,司马迁说:“贾生晁错明申商”。他年少气盛,敢想敢说,在西汉朝庭上,多次上书议政,用朴素的唯物论观点,总结历史经验,分析斗争形势,提出了许多加强中央集权、反对奴隶主复辟的政治主张,对于西汉王朝坚持秦始皇、汉高祖的法     

民事责任三题

大陆法系和苏联民法认为违约金属于债的担保范畴，我国法学界也有不少著述这样主张，甚至有的同志认为债的担保是一种违约责任。笔者认为民事责任与债的担保是两种不同的范畴和制度。     

占有三题

大陆法系民法中占有制度渊源久远,异彩纷呈。相形之下,我国占有制度残缺简陋,几近于无。因而若要构建中国自己的占有制度还需要有一个漫长的借鉴取舍的历程。这里仅选三个小题,从三个方面来探讨,以期有益于中国占有制度的构建。一、占有与持有：对占有要素的考察占有与持有的关系问题一直贯穿在占有制度的发展过程中。各种学说纷纷登场,各领风骚,并深刻地影响了立法。在早期罗马法中,占有与持有可以视为是同一的。①当时的法律以直观的现实为基础,将占有（Ｐｏｓｓｅｓｓｉｏ）界定为对物的一种实际掌握的事实,即持有。随着古罗马…     

执著三题

本拟就“执著”写点什么 ,于是便翻腾以往的积累和记忆……有几段文字渐渐浮现、清晰 ,抄录下来 ,虽感言犹未尽 ,但觉意在其中 ,再说什么恐怕是多余的了……一把冷暖遗忘 ,　　　只要一份执著 ;循着信念的呼唤 ,走出平庸的沼泽 ;顺也脉脉 ,逆也脉脉 ,达成最卓越的自我。二把命运赌上 ,作一个拚搏 ;燃烧青春的光热 ,体味人生的求索 ;投入自己 ,忘掉自我 ,实现对生命的承诺。三把过去埋葬 ,缔造全新的生活 ;让生命接受洗礼 ,在奋斗中更新自我执著三题@葳峨     

形象思维三题

形象思维是文艺创作的一个根本问题,还需要进一步展开讨论。这期本刊发表了《形象思维三题》、《形象思维与逻辑思维》两篇文章,作为讨论的开始。     

三句话定天下

元末年，朱元璋参加了推翻元朝的农民起义军红巾军，逐渐成为起义军的首领。“风水轮流转，明年到我家”，他心里有了想当皇帝的想法。知易行难，群雄并起，逐鹿中原，要想当皇帝，脱颖而出，谈何容易。朱元璋很想找一个“诸葛亮”来给自己指点迷津。     

电子商务立法三题

中性原则是电子商务立法所独有的基本原则，包括技术中性与媒体中性两方面；在不损及现有法律框架的前提下，电子商务宜走统一的、形式意义上电子商务立法的道路，并根据实际情况制定配套的单行法规。根据电子商务的内在要求，电子商务立法应以内含公正的法律效益为其价值取向。加入ＷＴＯ后我国司法解释的法律地位需重新界定。