比较法研究中的中国法——关于法律的地位和权力组织形式的思考

在比较法研究中,中国法一直占有重要地位,但在主流的西方比较法文献中,西方法是正统,中国法只处于边缘地位。法律在社会中不占主导地位,一直是西方人眼中中国传统法的主要特点。西方学者认为,中国传统法具有专制主义、集权主义的特征,这同中国的“治水社会”的历史有着密切联系。改革开放以来中国经济与社会的发展,对西方有关中国法的观点以及法律和社会发展的模式提出了挑战。在法律的地位和集权与分权问题上,不应把中国法与西方法绝对对立起来,西方和中国在处理熟人关系和陌生人关系,应对正常状态和非常状态问题上有许多相近之处,它们是中国与西方共同面对的问题。把中国法研究放在西方各种法律进化模式中虽然具有参考价值,但终归是靠不住的,应转到以问题为中心的轨道。     

传统中国法的精神及其哲学

本文以法文化的视野和法哲学的方法,重新审视和揭示了传统中国法的精神,进而探讨它的哲学及其意义等相关问题。认为传统中国法的精神是道德人文,亦即在人为称首的思想指导下,以仁义为内核的重生与讲礼的对立统一。在有机宇宙观下,重生与讲礼对立统一的理想是和谐、合理、公平。如果与近代西方法相比较,传统中国法的道德人文精神存在着宗法血缘和专制等级的缺失,但更有超越宗法血缘和追求合理秩序的普适性,因此并不违背人类法律的内在使命和基本价值;而且这个精神扎根于万物有序与生生不息的自然之理,是中国人固有的世界观及其正当性所在,亦是中华文明历五千年风雨而绵延不绝的思想根源,甚至还有可能是我们创新中国法文化的思想资源和精神动力。     

日本宪法修改问题的现状

一、本次报告的前提在作“日本宪法修改问题的现状”的报告之前,我想首先确认以下两点: 1．宪法学上的七个考察视点首先,我认为在宪法研究方面支持以下七个考察视点很有必要。而且,这对从比较法的角度考察日本法与中国法的关系非常适用。     

论"动物不是物"的法理基础

从生命的起源上来看,动物和人都是作为地球的生命形式而存在的。将动物看作客体是"人类中心主义"思想在 法律上的表现,而在推行环保主义、生态主义和实施可持续发展战略的今天,赋予动物法律主体地位不仅仅是法 律做出的技术改良,更是一种构建在"非人类中心主义"基础上的全新中国法理念。     

中国法文化的起源、发展和特点(上)

@@ 引言今天我要谈的这个题目很大,不是在一两个小时之内可以说清楚的.为什么我选择了这个题目?因为我多年来教中国法制史,谈中国法文化,常常有人问我为什么要学中国法制史?中国法文化有些什么特点?经过很久的思索,我有了一些心得.你们都是学法律的,或许也曾想到这些问题,所以我将自己的一些想法简略地提出来供你们参考,并且希望能抛砖引玉,诱导出一些更好的想法.     

法的移植与法的本土化

文章从分析法律移植与中国法的国际化进程 ,法律移植与国家主权、国家意识形态、中国法的本土资源以及立法成本等关系入手 ,指出法律移植是世界法律发展的一个基本历史过程 ,是法律发展的规律之一。文章最后对法律移植与 2 1世纪中国法的发展作了展望。     

中国法的乏宗教性——与希伯来法相比较

从上古开始，一直是一个家族（氏族）在九州大地上控制政权，维护社会秩序。这个家族的繁盛一直延续到今天，炎黄子孙们永速是中华大地的主人。这样一个民族的历史悠久，毫不动摇，不仅构成了中国的独特历史、中华民族的独特性格，也构成了中国社会特有的维护国家秩序和社会秩序的途径和方式。从黄帝尧舜禹开始，中国法起源、生成、发展，始终与宗教没有太多的联系，因而缺乏宗教性，却富于道德性。适与创设于深重民族灾难之中的希伯来宗教法是很不相同的。中国法根深蒂固的民本基础，使其具有真正的法的精神，其最终的指向，与富有宗教性的法是殊途同归的。     

如何在现代语境中认识传统中国法——对寺田浩明“非规则型法”概念的思考

容易"概念错置",是在现代语境中研究传统中国法的先天障碍。日本学者寺田浩明以西方法为标准,提出"非规则型法"概念以重新认识传统中国法。本文对此新概念进行评述,并思考如何在现代语境中用传统中国法解释和解决现实问题。     

中国法文化迈向21世纪的定位选择

中国法文化迈向２１世纪的定位选择黎国智，田成有近现代以来，中国法文化发展的最大变化是马克思主义法学与西方资本主义法文化传入中国，中国法传统受到冲击、改造。在世纪末即将到来，整个人类都徘徊在新文明门槛前的关键时刻，笔者断言：围绕“中西古今”的法文化之争...     

传统中国法“例”说

在传统中国法中,"例"作为一种法律现象,对基本法律形式起变通、补强的作用。例既可从形式意义的角度划分为原生例和派生例,又可从实质意义的角度界定。研究传统中国法各种"例",有助于认识传统中国法"诸法并存"的事实,也有助于理解当今中国法存在的问题。     

现代司法能动的完善——以传承司法能动传统为视角

中国司法能动性具有古老的历史,当代中国司法应当让这一优秀传统延续下去,本文以法之起源及司法能动性的传统为切入点,结合中国法传统,从让法官独立、使法官能动、树立法官的民本思想、建立有限的司法审查机制、提高民众素养几方面来浅谈让司法能动之源永恒流淌于中国司法实践之中的方略.     

杰·柯恩教授访谈录--中国法研究、法律改革及其他

杰罗姆·柯恩 (ＪｅｒｏｍｅＡ .Ｃｏｈｅｎ)教授是美国当代中国法研究的开创人之一。从 60年代初开始研究中国法以来 ,柯恩教授对美国的中国法研究做出了重要的贡献。这些贡献包括 :创建哈佛大学法学院东亚法律研究中心、倡导中美之间在法律和其他方面的友好合作与交流 (包括担任北京—纽约姐妹城市美方主席 )、积极协助中国当代的法律改革、培养大量专长于中国法的海外学者和律师等等。 (对柯恩教授更详细的介绍 ,可参见《美国的中国法研究 :杰罗姆·柯恩教授纪念论文集》序言 ,载北大法律信息网 ,ｈｔｔｐ ://2 1 1 1 .1 0 0 .1 8.62 /ｆ…     

东法西渐视角下的“法律东方主义”

美国学者络德睦界定的“法律东方主义”,忽略了中国法在东法西渐历史中所具有的更为丰富的内容和更为重要的作用。从东法西渐的视角看,他所界定的“法律东方主义”不仅在内容上不够完整,而且意识形态色彩较浓。中国法之于西方整个东法西渐的历史表明：第一,近代以来西法东渐的叙事框架不能完全定位中国法,应将中国法放置于整个东法西渐的历史进程中看待;第二,中国法在历史上并不只是传播于东亚儒家文化圈,在很长一段时间也参与到西方法的构建之中,是西方法发展的重要参照资源之一;第三,中国法在东法西渐过程中的正反例证,构筑了一种跨文化法律交流的应有范式。中华优秀传统法律文化要向世界扩大自身影响力,需要重视并反思这段历史。     

浅析老子思想在中国法的现代化中的新内涵

对于新时期的中国法的现代化建设，老子思想依然散发着新的生命力。本文试从反思中国法的现代化进程和提出人的现代化入手，分析影响中国法的现代化因素中人的现代化，论证人的现代化是中国法治社会建设的思想基础地位。再通过对老子思想的温故知新，强调老子思想是法的现代化特别是人的现代化中不可或缺的本土资源，并以老子的“法自然”思想和“小国寡民”观为例，探讨其对中国法的现代化中的人的现代化的现实意义。     

中国法社会学研究现状与后现代转向

中国法社会学研究自上世纪80年代复兴以来,取得了一定的成果,但其研究的方式、内容、成果具有明显现代性特征,中国法社会学的研究未来面临着后现代转向。     

对欧美“法律东方主义”的反思与超越

法律东方主义是欧美社会想象与误读中国法的结果,表现为欧美学者以西方法治标准来理解检验中国法。欧洲法律东方主义影响到美国,导致美国社会与学术界对中国法产生各种偏见与自负。1882年美国排华法案与民国时期美国驻沪法院"治外法权"的存在是美国法律东方主义的体现,是美国法制历史变迁中的阴影部分。美国学者络德睦对美国中国法研究中的传统思维定式进行了反思,指出美国法学学术界对中国法的认知存在很多偏见与自负。后殖民法学理论作为后现代法学理论的分支,依附与从属于美国的主流法学,美国学者反思法律东方主义是为了消除美国法律历史上的阴影,为主流法学的发展提供参鉴。中国法学面临的现实问题与美国有所不同,各自的司法背景也迥异,后殖民法学理论有其学术价值,但吸纳判例教义学体系的精髓才是学习美国法的优先选项。     

传统中国的法秩序及其构成原理与意义

本文以中外学者关于传统中国社会法与秩序的论说为引子,将法→秩序构成→社会结构→文化原理联系起来观察,发现它们之间存在着同构共质以及由此生发出来的对应与互动的一体关系,而贯通其间的是中国文化的道德原理。道德是传统中国法秩序的正当性所在,传统中国法秩序的构成原理是道德原理。道德原理建立在有机宇宙论之上,这种从宇宙有机出发具有生命感的理论,从根本上回答了有机世界存在的形式与本质,即世界在形式上是道本质上是德,这表明中国人的世界观实际上是道德观。所以,从文化原理上说,道德或许不止是传统中国法秩序保持长期稳定并具有修复机能的奥秘,亦是中华文明绵延不绝生生不息的根源,甚至还有可能是我们复兴中华文化,包括创新中国法文化的思想资源和精神动力。     

计划经济新传统与现代性——兼论中国法的现代性问题的四个共时性矛盾

中国"三次法律革命"的历史意蕴在于第三次法律革命实质上意味着我们放弃了计划经济时代对西方非主流现代性的诉求,这实质上给我们带来了有别于"古典传统"的一种新传统,即国家主义的"计划经济新传统",这种"新传统"与现代性是矛盾的,此矛盾是中国法的现代性问题的最显著特征。主流论者对此的回避不仅有悖于现代性的理性精神,也事实上造成了"中国"的缺位。中国法的现代性问题"传统"与"现代"的矛盾实质上具化为四种共时性的矛盾:古典传统与现代性的矛盾、"计划经济新传统"与现代性的矛盾、现代性与后现代性的矛盾,以及第一现代性与第二现代性的矛盾。     

我国警察的起源不能追溯到尧舜时代

《河北法学》第一期刊登的《警察的来历》一文中,认为我国“警察”的起源可追溯到尧舜时代,当时是我国“警察”的萌芽时期,这是不符合历史事实的,也是违背马克思主义国家学说的基本原理的.     

寻找迷失的中国法——读《礼与法:法的历史连接》有感

中国传统法的价值需要重新审视。本文试从比较角度研究了礼对中国法的影响以及中法与西法的关系角度,来重新认识中国法。