民间法在社会结构意义上的价值探析

社会结构是构成社会的各基本社会要素之间的比较稳定的相互关系及其形式,主要包括经济结构、政治结构、社会群体的组成、形式及分布等要素。民间法作为社会成员惯有常习的日常生活的参照标准、矛盾冲突因循的解决机制、评判与约束的这样一个前承传统、内涵现实、后赋发展的超极复合体。这个庞大且不失精微的的超级复合体在社会运行的潮涌中,尤其是在社会规范、社会成员守则、规矩意识的形成、社会进步这三个面上,体现着举足轻重的价值。     

论经济法律关系的构成

经济法律关系,是指人们在经济管理和生产经营活动中,依据经济法律规范所形成的经济权利和经济义务关系。它由主体、内容和容体三个要素所构成。深入研究经济法律关系的构成要素,对于全面了解经济法律关系的特征,完善经济法基础理论和制定《经济法纲要》,颇有现实意义。一     

寒山诗在美国的传布与接受

寒山诗在美国的传布与接受从诗人加里.斯奈德的寒山译诗开始,到著名比较文学学者白芝《中国文学选集》和其它多种文学选集的争相收录,再到全译本的面世以及在美国伯克利地区的"诗歌道"留名,走过了一个最富传奇色彩的经典建构历程。     

济世宏文, 经时力作——纪念董必武同志诞辰一百周年

《董必武选集》的问世,是我国政治生活中的一件大事,也是法律工作者的一大喜讯。董老在漫长的岁月里躬亲法制工作,对法学有精湛的研究,是我国马克思主义法学家的杰出代表。《董必武选集》所发表的法学论文,是济世的宏文,经时的力作,我们要反复、认真学习。值此董老诞辰一百周年之际,我谈谈学习董老的法律思想的体会,以资纪念。     

相似宪法文本的不同命运——《钦定宪法大纲》与《明治维新宪法》的不同结局探析

尽管《钦定宪法大纲》在立宪理念、立宪过程、文本结构等方面都与《明治宪法》存在着巨大的相似性,但二者的命运却迥然不同,其原因由《钦定宪法大纲》和《明治宪法》在制定时中日两国在政治、经济、外交环境,乃至族群关系等具体因素上的差异所导致.     

法国违法合同无效制度探析

法国法上合同违法有三层含义,广义上的合同违法包括违反法律禁止性规定(最狭义违法)、违反公序以及违反良俗三种情形；前两种合并构成狭义上的合同违法.从合同要素角度看,合同违法有两种可能,即标的违法和原因违法,其中合同主体不适格被纳入到标的违法之中,合同形式违法及其效果则另外单列,惟合同形式违反公证要求时方导致合同绝对无效.标的违法又有两种情形:标的物为不可交易物与标的违反公序.原因违法则指缔约人的决定性动机不法或不道德.违法合同有两种命运:绝对无效和相对无效.二者区分的深层依据在于前者对应于总体利益受到侵害,后者则对应于私人利益受到侵害.二者区分的具体标准是:前者对应于政治公序、指令性经济公序以及善良风俗的违反,后者则对应于保护性经济公序的违反.指令性经济公序如今主要集中在竞争法方面,而保护性经济公序主要存在于消费者法、劳动法、保险法等需平衡合同双方强弱力量对比悬殊的法律部门.     

论社会形态与政府动力学——《社会契约论》中的自我与社会

《社会契约论》是卢梭政法思想的核心文本,但其实质涵义却一直晦暗不明.我们要极力避免把它看作卢梭用怨恨之笔写下的“乌托邦”之书,宣称它的理想主义意味着对现实国家与政府的颠覆和革命,或者把它当成一曲浪漫主义式的对城邦政治生活的追慕.尽管这些的确是其中的要素,但只有在关照其整体的问题意识和思想体系时,诸要素的真正涵义才会得到理解.事实上,在将现代自然法与自然权利的传统打断之后,卢梭并没有抛开自然背后睿智而仁慈的上帝；其政府学说对传统政体问题的取代恰恰使得现代人民政治呼之欲出；这些都与他对社会实在与个体自我所做的多重理解紧密相关.     

论宗族制度与中国传统法律文化

宗族制度是中国古代以家长制为核心、以血缘关系为纽带的特殊社会体制.梁启超先生曾谓:"中国古代的政治是家族本位的政治."①这种在中国历史上存在了几数千年的宗族制度,本身寄身于传统的农业经济体系之中、依托于农耕生产方式而存在,同时又构成了传统社会正统价值体系、政治制度的基础.中国传统社会中最重要的几方面要素,包括儒家学说、伦理观念等思想因素,以及外在的专制体制、社会等级制度,无不与宗族观念、宗族制度密切相关.     

历史与逻辑：司法审查的制度化机理

司法审查的理念和制度要素发轫于立法机关制定的法律要服从更高的法律以及权力要受到法律制约的历史性观念。这种制约观念经过漫长的历史演化成为一种意识形态并获得了法治理念的形式，其后与一定的社会政治条件相互作用，并通过制度要素的整合构成人类法治文明的制度基石。司法审查的制度化要素主要有：理性的司法主体是司法审查制度的主体要素；审查程序的司法化是司法审查的程序制度要素；各种形式的高级法是司法审查及其权能的依据；通过司法解释审查行政行为和立法行为的合宪性，是司法审查的内容要素；司法审查的国际化和全球化导致它的价值理念和制度安排突破民族国家的界限，成为人类法治文明生长的共同趋势和必然选择。我国建构司法审查制度要结合司法审查的司法性和政治性特质，形成宪法法院和普通法院相结合的审查制度框架。     

挑战与回应:全球化视野下的国家主权

全球化是一个涉及到人类经济、政治、文化和社会生活诸领域的世界性历史进程。经济全球化不仅从多方面影响了主权国家的经济职能和经济主权,而且通过法律全球化对国家的法律主权构成了一定的挑战。经济全球化深刻影响到世界政治组织的构成及其活动方式和范围、对以国家为中心的、分散的主权政治架构也会产生广泛的影响。文化全球化推动了全球体系中的文化整合与文化嬗变,影响了人们的主权观念,并在一定程度上制约着人们的行为以及人们之间的关系模式,改变着国家的政治生活形式,深刻影响着国家的文化主权,对民族国家和国际社会的治理及其宪政化提供了新的机遇并带来了新的挑战。因此,为了推进全球法治进程,必须树立新的主权理念,实现主权要素的重构。     

永远高举毛主席伟大旗帜 认真研读毛主席光辉著作——学习《把无产阶级专政下的继续革命进行到底》

大治之年喜事多,在全党全国各族人民热烈欢呼《毛泽东选集》第五卷出版发行的日子里,英明领袖华主席发表了《把无产阶级专政下的继续革命进行到底》的重要文章,号召我们“认真研读《毛泽东选集》第五卷.掀起学习马克思主义、列宁主义、毛泽东思想的新高潮,把我们在思想上更好地武装起来.”华主席在这篇重要文章中,对中华人民共和国成立后的最初八年间,我国社会主义     

当代世界知识产权政策的生成背景与动因分析——以TRIPS协议为中心

以TRIPS协议为主要法律依据的当代世界知识产权政策的背景与动因，主要表现在三个方面：其一，信息技术革命和生物技术革命为其提供了技术背景；其二，“知识经济”形态和跨国公司“U”形价值链的商业模式构成其经济基础；其三，发达国家的“利益集团政治”和“寡头霸权”型全球治理架构则构成其政治条件。在上述背景下形成的当代世界知识产权政策，其正当性和合理性当存在一些疑问。     

民事诉讼过程中法院调取通话记录的合宪性考析

考察法院在民事诉讼过程中调取通话记录合宪性的关键在于论证作为行为依据的《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第70条能否被《中华人民共和国宪法》(以下简称《宪法》)第40条关于通信权的规定所涵摄,分析的展开应严格遵循基本权利限制“三阶层”审查框架。就通信权保护范围而言,“一般位置保护说”“差别位置保护说”以及“一般内容说”“类型内容说”都无法在通信权框架下完成基于规范主义的权利保护任务,“双层构造说”则较为合理,通过采取“通信构成要素”与“通信内容”的界分将通话记录纳入前者即可解决保护范围问题。《宪法》第40条首句体现了对“通信构成要素”的“一般法律保留”,次句体现了对“通信内容”的“加重法律保留”,民事诉讼中法院依据《民事诉讼法》第70条调取作为“通信构成要素”的通话记录具有合宪性。     

马克思东方问题初探

马克思关于东方问题的研究主要载于《马克思恩格斯选集》第二卷,在几篇相关的文章中他描述了当时欧洲列强对中国的侵略,以及欧洲强国对印度的统治,最后通过印度社会的发展揭示了社会发展理论的内涵。     

05方案《马克思主义基本原理概论》实施现状调查分析

到2012年新生开学,思想政治理论课05方案的实施已经跨越了六七个春秋.新方案实施的效果和作用如何,理应进行深入的研究和探讨.《《马克思主义基本原理概论》课在新方案的课程设置里具有基础性作用,从《原理》课教学中涉及到的学生、老师、教材等不同要素的调查情况来看,《原理》课的教学取得了显著的进步,同时也存在着内容抽象、不易理解,内容讲授回应生活世界不足以及教材和教辅形式单一等问题,因此如何进一步促进马克思主义中国化、时代化、大众化发展,继续推进和完善教材、教辅工作,切实提高《原理》课授课教师的理论水平和专业素养已成为当前高校思想政治理论课教学必须继续关注和研究的问题.     

上海罗芙仙妮化妆品有限公司诉上海市工商行政管理局金山分局工商行政处罚决定案

【裁判摘要】 一、《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条规定：“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：……（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；……”据此，使用他人企业名称构成不正当竞争的，应当具备以下要素：使用者与被使用者一般存在同业竞争关系；     

从法国尼采主义到后现代差异理论的文化延伸

尼采主义在法国滋养了理论界对"不可化约的要素"或者说"差异性因素"的探讨,在法国乃至意大利形成了蔚为壮观的"差异理论家族"。尽管这些理论并不构成一个学派、学统或体系而显示出非中心化的、离散化的特征,但在它们万花筒般的嬗变中有着其理论轴心,也就是尼采独特的解释风格。后现代主义哲学从根本上来说几乎都是关于差异理论的,主要包括福柯的知识型微观权力理论、德里达的结构理论、鲍德里亚的后现代文化理论和利奥塔的以《分歧》一书为代表的差异理论。这些思想家以现代性话语批判逻辑为支撑而形成的理论,反映了法国差异理论对尼采主义的援引和借鉴,这对当代资本主义话语批判以及政治实践有其重要意义。     

选民意志不可违——再论选举和主仆关系

在《法学杂志》创刊号上,我谈了选举和主仆关系的问题,现在看来,还十分有必要再加以论述。马克思和恩格斯在1848年的不朽著作《共产党宣言》中有如下名言:“工人革命的第一步就是使无产阶级上升为统治阶级,争得民主。”“无产阶级将利用自己的政治统治,一步一步地夺取资产阶级的全部资本,把一切生产工具集中在国家即组织成为统治阶级的无产阶级手里,并且尽可能快地增加生产力的总量。”(《马克思恩格斯选集》第一卷第272页)一百三十多年后的今天,我们国家在中国共产党的领导下,已经摧毁了反动政权,争来了民主,已经夺取了资产阶级的全部政治和经济的资本,建立了无产阶级专政的政治     

论民事审判权与法官的中立——从诉讼目的看审判权与中立之界限

民事诉讼审判权与法官中立 一、民事诉讼审判权 (一)民事诉讼构成要素 古代民事诉讼就是"讼".现代学者从民事诉讼构成要素的角度出发,认为民事诉讼总体上是由诉讼活动和诉讼关系两个要素构成的,是当事人、法院和其他诉讼参与人在处理民事案件过程中所进行的诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的总和.     

类型思维:刑法中规范构成要件要素存在的法理根据

理性至上与科学实证主义为刑法中记述性构成要件要素的创建及其普遍化提供了原动力,而同时它们的历史局限性也为规范构成要件要素的产生与存在敞开了大门。法学方法一元论为规范构成要件要素的类型特征与开放结构奠定了认识论基础,而规范构成要件要素的类型结构则是法学方法一元论在刑法中的一种具体体认。对规范构成要件要素具体内涵的把握也必将成为司法实践中的一个重要内容,刑法诠释方法的发达必将成为其发展方向。