执行和解协议中担保条款研究

执行和解协议中担保条款的性质不同于执行担保，“担保表示区分说”试图将执行和解协议中担保条款解释为执行担保，从而赋予担保条款执行力的思路无法实现。《关于执行和解若干问题规定》第18条赋予担保条款强制执行力的正当性基础在于担保人的单方承诺以及执行和解程序提供的低度事前程序保障。担保条款的制度目的在于促进和解债权实现，避免执行和解制度过度复杂化，故应当在准确识别、区分担保方式的基础上，规范解释赋予担保条款强制执行力的实质要件，设置相应的担保实现程序路径，与当事人的程序选择权协调一致。同时，为了防止事前程序保障不足而引起的实质不公以及执行拖延，还宜赋予当事人、利害关系人事后救济的机会。     

股权让与担保限制论

近年来，伴随着活跃的融资活动而产生的股权让与担保实践，被认为是一种非典型担保，有利于增强中小企业的融资能力。从《中华人民共和国民法典》及相关司法解释所明确的让与担保制度，并不能直接推出承认股权让与担保制度的结论。司法案件审判结果固然可以作为观察股权让与担保制度的样本，但其呈现的问题主要集中于合同效力、担保责任等层面，未能全面构建股权让与担保涉及股权变动、公司治理、民事执行、破产等层面的协调体系。从制度功能讲，股权让与担保未必能促进融资，反而可能增强股权受让人的强势地位。不应急于将股权让与担保明确为一种非典型担保。应对司法实践纠纷解决，可区分股权让担保的对内对外关系处理。对内关系中，原则上应尊重当事人的意思自治，对股权让与担保所涉的融资、股权转让、担保意思做整体性解释；对外关系中，应遵循商事外观主义原则，通过保护第三人的信赖，来具体阐释涉股权让与担保的股东权利、公司治理、民事执行、破产清偿等规则。     

执行担保与既判力主观范围之扩张

我国现有对执行担保的法律规定未能为实现制度目的提供程序保障.本文从既判力主观范围扩张角度重新审视了执行担保的制度构成,使对案外第三人为执行担保人的强制执行既符合既判力基本理论,又实现了执行担保的制度价值。     

执行担保理论与实务疑难问题研究

执行担保制度是建立在私法自治基础上的一种特殊的担保形式,有利于维护当事人的合法权益,促进经济发展。执行担保在一定程度上能够改变执行难的现状,但是在实践中需要具体地把握执行顺利,绝对地将担保财产优先执行并不一定符合经济和效率原则,甚至不一定符合担保法的相关规定。在既判力问题上,执行担保体现了既判力的扩张,并不违背执行公权力的谦抑性原则,相反有助于解决纠纷,保护债权人的合法权益。     

试析执行担保

一、执行担保的概念及其设立的意义执行担保是指执行程序中,被执行人因暂无偿还能力而向人民法院提供担保,要求延期履行法律文书确定的义务,经申请执行人同意后,由人民法院决定暂缓执行的一种法律制度.执行担保是在债的担保基础上产生的,因而保留了债的担保的某些法律特征,但又不同于债的担保,因为是在诉讼程序的执行阶段设立的,所以又保留了生效法律文书的特征.执行担保的设立具有极其重要的意义.     

论担保财产执行程序的规范化

民事强制执行程序中,担保财产是执行义务人重要的责任财产。虽然民事强制执行的大部分规定都适用于担保财产执行,但其仍有诸多程序规范问题亟需解决,对此,需依强制执行法基础理论和民法典相关规定结合担保财产执行的特殊性予以解决。首先,在担保财产执行启动阶段需要论证时效体系的完整性,即执行时效期限不能短于诉讼时效的3年期限;还需要论证执行管辖的原则,即为解决数字质效的实践困境,应以财产所在地法院执行为原则。其次,在担保财产查控阶段,需秉持比例原则,分别以必要性原则审查超标的额执行行为、以合适性原则审查限制消费措施的适当性。最后,在担保财产变价处置阶段,针对民法典有关居住权制度和抵押物转让的新规,要以均衡性原则衡量抵押权与居住权的对抗限度,并继续沿用“剩余主义+消灭主义”的拍卖模式.     

民事执行制度若干问题的探讨

本文作者基于民事诉讼法的疏漏、司法解释的粗线条及实践中存在的执行问题,为完善我国的民事执行制度,对执行根据、超额查封与重复查封、参与分配、执行竞合、债权人代位申请执行和执行异议与异议之诉等问题进行了理论上的探讨,并提出了一些设想。作者认为,就法律制度本身而言,执行难的解决,首先取决于我国执行制度及相关法律制度的完善程度;如民法中的债的担保、保全及刑法中的拒不履行判决裁定罪的构成的完善,对解决执行难有重大影响。     

土地债务制度上的抽象构造技术

从术语上,大家可能对土地债务制度很陌生,但是在结构上,它与抵押权制度的区别就在于:法学家对之进行了进一步的抽象,使担保物权与其担保债权的目的脱离而成为无附随性的担保物权.土地债务制度的抽象性还体现在物权行为无因性、抽象的人之责任(比如债务承认或允诺)、将来的债权可作为被担保债权和执行服从(无须判决书等执行名义而直接进入执行程序)等.在目的去除技术下构造的土地债务制度,是长生的、稳定的,最终也能满足人们多种需要.     

房地产强制执行中的权益平衡与协调——兼论民事强制执行相关制度之完善

一、问题的提出 从1988年修改宪法，开始实行国有土地有偿使用制度以来，房屋商品化和土地使用权有偿出让转让的进程不断加快，巨大的房地产市场已经形成。以房地产为合作条件、交易对象或者融资担保的经济活动大量存在，由此引发的民商事纠纷数量繁多。民事强制执行中，以房地产为执行对象的强制执行极为常见。房地产不仅是价值大的财产，而且是公民蛀人重要的生产、生活资料。在作为执行对象的房地产上，除了执行债务人（被执行人）的所有权以外，通常还存在着第三人的用益物权、担保物权顺权请求权以及执行债务人亲属的利益。对房地产的强制执行，不可避免会牵涉到不同主体的权益。这些不同的权利和利益，往往是相互竞争和冲突的。面对相互交织的各种权益，应当依据何种基本理念。在强制执行的制度设计上做出合理安排？这是民事强制执行的理论和实务应当认真对待并妥善解决的问题。这一问题的探讨，对完善我国民事强制执行制度，实现执行程序公正和社会正义，具有非常重大的意义。因此，笔者主要从房地产执行中的查封、拍卖及拍卖款项分配三个重要环节，阐述如何平衡和协调不同主体权益，并以此为基础提出完善相关民事强制执行制度的意见.     

关于房地产抵押法律制度若干问题的研究

关于房地产抵押法律制度若干问题的研究张少鹏《中华人民共和国担保法》以法律的形式明确了担保的主体资格，确立了担保的方式，界定了可以作为抵押物的财产范围，规定了当事人在担保中的权利义务，健全了担保的程序，从而解决了历年来对房地产抵押法律制度中所涉及的许多...     

海事请求保全程序中担保的性质、效力及执行

海事请求保全程序中担保的性质、效力及执行□李章军在担保法颁布之前，对海事请求保全程序中担保合同的效力、法律性质及执行等问题，除依照最高人民法院的有关司法解释操作外，几无明文法律可依。现担保法已颁布实施，但海事审判实践中对上述问题的认识和处理依然存在着...     

这种担保是否合适

西景德镇市徐铭问：某单位为加强内部管理、实行销售商品担保制度，即几本单位推销员销售的商品、在不能即时结算货款时，由该推销员提供收回贷款的担保。此种担保与商品购销合同中第三人提供连带责任担保，有无法律上的本质区别？执行这种担保，如果购货方拒不支付货款，该推销员是否应承担支付货款的责任，本刊法律部答：单位为加强内邪管理，捉a生产经营的效益，实行销售商品担保制度，有利F加强成本核算、资金流转，也有刊于本单位的职工加强11作责任心，维护单位的利益。因此，作为一种经济管理厂段提出，可以说是一种探索。但是．这…     

浙江省中小企业信用担保现有法律制度评析

本文在阐述浙江省中小企业信用担保现有法律制度架构的基础上，通过对《关于加强中小企业信用担保体系建设的若干意见》主要内容解构，分析浙江省中小企业信用担保立法中存在的问题，有针对性地提出浙江省中小企业信用担保法律制度的创新设计。     

被执行人未履行和解协议,恢复执行后可否直接裁定由和解协议中的担保人代为履行?

编辑同志：我院在执行某信用社诉董某借款一案时，双方当事人自行和解达成协议，案外人王某作为担保人在记载协议内容的执行笔录上签名。后董某未履行和解协议，信用社申请恢复执行。法院恢复执行后，对是否能直接裁定由王某代为履行有两种意见。一种意见认为：不能直接裁定由王某代为履行。理由是：恢复执行后据以执行的是原法律文书，王某不是原法律文书中的当事人，且王的担保不是执行担保。另一种意见认为可以直接裁定由王某代为履行。理由是：王某已在执行笔录中承诺担保，王的担保应视为执行担保。上述意见哪种正确？请予答复。江西省…     

对完善我国中小企业信用担保法律制度的思考

一、我国信用担保的政策和法律环境。与国外发达国家信用担保的历史及水平相比，信用担保在我国还是一个新生事物。近年来，信用担保在我国已引起政府及全社会的高度重视，对信用担保的指导原则、担保体系、银行选择、资金来源、业务范围、评审制度、风险控制及监督管理等方面作出规定，这在很大程度上引导和促进了担保业的发展。对解决中小企业的融资困难具有很重要的作用。然而。和发达国家法律制度相比较。我国信用担保法律制度还很不完善，现有的信用担保制度还存在许多问题。具体表现在以下方面。     

认真审查执行担保书

认真审查执行担保书钱云锦（上海市中级人民法院）：我国民事诉讼法第二百一十二条规定：在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保...     

执行担保法律规定的适用

民事诉讼法第二百一十二条规定:“在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”这一规定为我们处理执行担保案件,提供了法律依据。但在审判实践中如何正确理解和适用这一规定,尚有些问题。如对执行担保行为成立的条件,和如何审查和处理执行担保行为等认识不尽一致。本文拟就个人学习民事诉讼法的体会,结合实判实践,谈谈对这个问题的一些看     

最高法:两解释一文件力促执行

用两三年时间基本解决“执行难”问题,是当前及今后一段时期人民法院工作的重中之重.2016年12月1日,最高人民法院出台的、旨在推进和完善执行工作的两个司法解释和一个规范性文件正式实施. NO.1弱势群体可不提供担保 当事人申请财产保全的,需要提供担保,以便赔偿可能因保全错误对被保全一方造成的损失.为充分发挥保全制度应有的作用,从源头上缓解执行难,最高人民法院出台了《关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》.     

股权让与担保的多维透视与法律适用

股权让与担保在《民法典》中未做直接规定,其跨越合同、担保、物权、公司、破产、执行、信托等多个法律制度,争议较多.本文在归纳实务争议问题、概述代表性学术观点的基础上,从商业逻辑入手,从部门法的角度,对涉诉争议法律问题,结合《民法典》及其相关司法解释的规定,逐一进行了分析讨论,并从方法论的角度,对股权让与担保的法律问题分析...     

对外担保的法律性质研究

近几年来，我国利用外资规模不断扩大，在引进外资和国外先进技术与管理经验过程中往往会遇到不同形式的担保问题。对外担保作为吸引外资，保障国际资本安全交易的一种法律手段，在国际经贸和投资领域内得到广泛地重视和应用。对外担保的法律性质问题是对外担保法律制度中...