保证与抵押竞合,何者效力优先 保证单位改制后,由谁承担责任

案情：1993年12月31日，A银行与B厂签订了《借款合同》，约定B厂向A银行借款人民币ZIo万元，用于异地搬迁重建，借款期限从1993年12月31至1995年6月19日，贷款利率为月息12．24％。，同时规定B厂在1994年12月还款100万元，在1995年6月还款110万元。同日C厂同意作B厂借款的保证单位，并承诺：保证被担保方严格执行《借款合同｝），并对《借款合同》负不可撤销的连带责任：如果被担保方不能按《借款合同》履行时，不论被担保方变更与否，我方有义务按《借款合同》中的规定承担一切责任。1994年1月3日，A银行与B厂又签订了《贷款抵押协议…     

浅析变更被执行人的条件、原则和方法

所谓变更被执行人,是指案件的当事人即被执行人包括公民、法人或其他组织,在执行过程中,由于出现某种情况变化,人民法院将其诉讼权利或义务转移给新的当事人,由新的当事人享有原当事人的诉讼权利,承担原当事人的诉讼义务,从而继续执行原生效法律文书的司法行为。这种司法行为要引起新的当事人承担义务的法律后果,须以一定条     

用人单位分立、合并后如何保障职工的工伤保险权益?

答:我国《民法通则》第四十四条第二款规定:企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。对于非法人企业组织,《个人独资企业法》等法律也规定,原企业的权利义务由发生分立、合并后的企业享有和承担。以这些法律为依据,《工伤保险条例》第四十一     

经济合同公证对法人审查应注意的问题

法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。在经济交往中，法人占大多数，因此，经济合同公证中，搞好法人的审查工作，可以确保合同的真实性、合法性，揭露假法人，避免可能发生的损失。公证机关对法人的审查，应摆在与合同内容审查同等重要的位置，审查法人主要包括以下三个内容：一、法人资格的审查法人资格的市查，主要是审查以法人名义签约的一方、双方或多方当事人是否真正具备法人资格，有没有取得营业执照等身份证明。依据忡华人民共和国民法通则》第三十七条规定，设立法人必须同时具备四…     

搬迁关系不应是合同关系

<正> 在《法学季刊》今年第三期中,聂天贶同志提出了“搬迁合同应列入我国民法合同编”的建议。对此,我有一点不同看法,认为因基本建设征用或拨用土地而发生的搬迁经济关系,不是一种民事合同关系,而是一种经济行政关系。这种关系应当由土地法来调整,而不应由民法调整。其主要理由如次: 第一、搬迁经济关系不具备民法合同的法律特征。民法合同是双方当事人关于确立、变更或终止民事权利和义务的协议。合同的主要特征是双方当事人通过协商一致而在他们之间设置一定的权利和义务关系。这就是说当事人双方的权     

关于我国公共图书馆法人主体资格认定的法律思考

研究图书馆法制，不能不研究图书馆法人主体资格问题。研究该问题的意义在于明确图书馆作为法人具有的权利和义务，确定诉讼管辖，接受法律监督，理顺图书馆所涉及的法律关系，以适应法制社会的要求。特别是在我国加入WTO的今天，研究我国图书馆法人理论还应与国外的相关理论进行比较，以促进和完善我国图书馆的法制建设与发展。     

公司并购承继的债权债务纠纷应由谁管辖

A公司因长期亏损被效益较好的B公司兼并，A公司原债权债务由B公司承担。A公司被兼并前曾欠过c厂数万元加．7-费未还，该双方签有还款协议，并约定发生纠纷由C厂所在地法院裁决。C厂遂向其所在地法院起诉B公司，要求B公司偿付A公司所欠款项。B公司则以C厂与A公司之间的约定管辖对其无约束力为由提出管辖异议。该双方的管辖约定协议能否约束第三方?实体意义的权利、义务依法应由兼并后的企业承担，但程序意义上的权利、义务能否也由兼并后的企业承继?     

计划生育合同必须依法规范

合同是商品经济发展的产物，是商品交换的法律形式，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止某种权利义务关系的协议。由此定义，我们可以看出，合同具有如下法律特征：(1)合同是双方或多方的法律行为。合同是确立双方或多方当事人之间某种权利义务关系的行为，这种行为由法律调整，受法律保护，当事人不履行合同规定的义务，必须承担一定的法律责任。(2)合同是双方或多方当事人意思表示一致的行为。当事人的意思表示一致。     

犯罪法人的附带民事诉讼

一、犯罪法人能否成为附带民事诉讼被告 近年来,由于全国人大常委会关于企业法人犯罪的补充规定的颁布实施和司法实践的发展,承认法人犯罪已成为我国理论界的共识。在这种情况下,就应承认给受害者造成物质上或精神上损害的犯罪企业法人也可成为附带民事诉讼的被告,享有自然人被告所享有的一切诉讼权利和承担一定义务,赔偿受害者所受的损失。允许犯罪法人充任附带民事诉讼的被告,有利于保护国家、集体和公民个人的财产不受侵犯,充分保护受害者的合法权益,也有利于教育法人自觉遵守法律,增强法制观念,使潜在的犯罪法人受到震慑,维护社会主义的经济秩序。     

企业法人分立后原企业的债务由谁承担

企业法人分立之后原企业的债务由谁承担，按照我国《民法通则》第44条第二款的规定：“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”。我国《经济合同法》第26条也规定：“当事人一方发生合并、分立时，由变更后的当事人承担或分别承担履行合同的义务和享受应有的权利。”企业法人分立之后，原来的企业即随之终止，企业法人分立之后原来企业的债权和债务，就只能、也应该由在企业变更基础上设立的企业法人来承受，而不能一笔勾销，这是毫无疑问的。问题在于：其债务由分立后的那个或那几个企业法人承受，具体份额多少？对…     

当事人变更经过公证的合同是否仍需公证

山东平度市穆善章问：1份经过公证机关公证的果园承包合同，因其部分条款失实，需要变更，因此，发包方和承包方就需变更的部分条款达成新的协议。但新协议未经原公证机关批准和备案。这个新协议是否具有法律效力？本刊法律部答：此问题首先涉及合同的形式问题。即某种合同应符合什么样的形式要件才具有法律效力、从公证角度看，如果法律规定某种合同必须经过公证才能生效，则此种合同未经过公证就不具有法律效力，或者在公证后，当事人变更此合同的内容，也必须经过公证才发生变更之法律效力。如果法律未规定某种合同必须经过公证才生效，…     

新光化工厂与华立胶粘剂厂广告册著作权案

在市场经济的大潮中，用广告宣传推销生产的产品已是企业在市场竞争中的一个重要手段之一，但是用不正当的手段做广告则是违法行为。本案反映的是广告册是否是著作权法保护的客体；擅自翻拍并使用他人广告册中的照片和部分产品说明作为本企业的产品广告册，这种行为属什么性质的侵权行为；委托他人制作广告册，该广告册的著作权归属；以及这类侵权应如何承担民事责任问题。一、当事人的基本情况原告，上海新光化工厂。法定代表人龚万光．上海新光化工厂厂长。被告，上海华立胶粘剂厂。法定代表人张长连，上海华立胶粘剂厂厂长。二、原、被告…     

对法人能力限制的思考

一、引言 早在古代罗马法中，虽无法人的概念，但是法人的雏形已初露端倪。罗马法可以说是一个人性张扬的时代，从其立法体例上便可以看出，开篇即为“人”法。但是．“罗马人从来都没有建立起关于法人的连贯理论。在现代法律工作者看来，‘人’这个词是指任何能够行使及承担权利和义务的实体”①《德国民法典》立法首创使用“法人”（ｊｕｒｉｓｔｉｓｃｈｅＰｅｒｓｏｎ）概念，明确规定对符合一定条件的团体，可以赋予权利能力，使之成为民事主体。②依照我国民法的规定，自然人具有权利能力，可以作为私法上的主体．参与民事活动；同样…     

物业服务合同终止及物业费停止计收的类型化考察

新老物业交接难是物业服务合同终止之后困扰业主、新老物业服务人的一个难题。物业服务人在合同终止之后负有撤场并配合交接的后合同义务。物业服务合同终止时间的认定需要区分不同的类型。合同终止之后，原物业服务人负有在收到书面撤场、交接通知后，在交接期限内撤场、配合进行物业交接的义务。物业交接期限的确定不仅决定了物业费的计收截止时间，还决定了原物业服务人在交接期限内应承担的后合同义务，该后合同义务的履行情况又决定了原物业服务人能否主张物业交接期限内的物业费。     

完善合同违约民事责任的实际履行责任

承担合同的民事责任，是以国家强制形式监督和保证合同当事人严格遵守合同、正确履行合同，保障社会经济秩序发展的重要法律手段，因此完善违反合同的民事责任制度，对公平合理地保护合同双方当事人的利益、提高合同履约率、强化合同违约行为的制裁、促进经济正常有序地交往将产生积极意义。本文就完善合同违约民事责任实际履行中的问题谈些浅见。一、合同实际履行责任及其法律规定合同实际履行是指当事人双方应当严格按照合同规定的标的完成各自应承担的合同义务，一般不得任意变更标的或采取支付违约金的方式代替合同“的履行。合同实际履…     

行政合同“违约责任”性质刍议

对一项法律制度的研究是离不开对其相关的责 任制度加以研究的，这不但是因为“责任制度”体现 着法律的强制性，最终保障该项法律制度的贯彻实 施，还在于在“责任制度”中法律关系当事人的权利 义务体现的最为明显，能很好的体现相关法律关系 的性质与特征，有利于我们对该项制度之认识。对 于行政合同制度的研究，亦离不开对其相关“责任制 度”的考查。在这里我们借用民法上“违约责任”这 一概念，来剖析一下行政合同中各方当事人在违反 “合同义务”后所应承担的责任，及其所体现出来的 特殊的法律性质，希望为我国行政合同制度的建立…     

应确立保证人的诉讼地位

我国修改后的刑事诉讼法对取保候审进行了重大的修改和完善，不仅新增加了财产保，而且还对人保中保证人的保证责任、义务进行了详细的规定，使保证人的责任更为明确。但对保证人的诉讼地位，刑诉法未作规定。笔者认为，根据保证人在刑事诉讼中所起的作用和承担的义务，刑事诉讼中的保证人应属于诉讼参与人。我国刑事诉讼理论认为，诉讼参与人是指依法参加刑事诉讼，享有一定权利和承担一定义务的人。由此可以看出，诉讼参与人要具备两个基本条件，一是以自己独立身份依法参加刑事诉讼活动；二是享有法律规定的权利，承担法律规定的义务。保…     

我国合同法的基本原则

一、自由和自愿的原则我国《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。这就是自由和自愿原则的体现。这个原则的具体要求：（一）在合同法立法过程中，法律规范和法律制度应从商品交换关系的根本特点出发，结合我国经济体制和经济运行机制的要求，赋予合同关系主体以最大的自由。商品交换遵循的首要规律就是价值规律。这也是合同法应考虑的经济规律。（二）除国家下达了指令性计划外，当事人可以根据自己的意愿自主地决定签订或不签订某个合同。任何单位和个人…     

质疑最高人民法院关于我国申请执行期间制度的司法解释——从一起执行异议案谈起

笔者曾受中国工商银行H市分行（下称工行）的委托，代理其参加案外人A公司申请撤销工行申请执行B工业发展总公司、B集团公司财产案的听证活动，A公司以最高人民法院执行办公室于1999年4月21日给广东省高级人民法院《关于如何处理因当事人达成和解协议致使逾期申请执行问题的复函》[[1999]执他字第10号]（下称复函）的规定主张工行已经丧失实体权利，不能受偿B集团公司抵押土地盘整后的补偿款480万元。案件涉及执行期间的法律性质和由此所引起的当事人权利义务的变更与灭失等，直接关乎当事人裁判利益能否实现以及利益变更后的救济。因此，探讨执行期间的法律性质、执行期间届满引起当事人权利义务的变更、执行期间利益的归属以及执行期间制度的价值评判和救济方法具有重大的现实意义。     

论债务承担

我国新《合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”这是目前我国法律关于债务承担的最明确之规定。债务承担是债的移转之一种，是指有第三方介入债权债务关系，基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议，为原债务人承担一部分或全部债务的法律行为。关于债务承担之性质，有的学者认为是债务人之特定的承受和相对的无因行为，有的学者认为是准物权契约与不要因行为。