论权力与权利的一般关系

在某种社会关系中,权力是一方当事人作为权力的拥有者促使受权力管辖的另一方当事人服从前者意志的力量;而权利则是一种被认为正当的权力.权力与权利之间存在着一种互动关系.这种互动关系表现为一方面,权利的具体类型与内容都要依赖于社会权力结构的现实状况;另一方面,如果权力要稳定地存续下去,就需要向权利转化.在法律活动中,由法律所规范的权力已经转化为法律权利.法律关系就表现为一种特殊的权利义务关系而非权力与权利的关系.     

司法常用词语辨析(二)

司法常用词语辨析（二）甄言，吕锡坪权利ｑｕａｎｌｉ权力ｑｕａｎｌｉ“权利”，是指公民或法人依法行使的权力和享受的利益。权利与义务密不可分，有权利、必有相应的义务，或者互为权利义务。社会主义国家不仅在法律上确认公民有广泛的权利，而且为公民行使权利提供了...     

一个神圣的字眼——监督权力的权利

监督权力的权利之发展大致可以分为这样几个有里程碑意义的阶段 :个体完全匍匐于国家权力之下 ,无所谓监督公权力之权利的存在 ;受某种国家权力直接影响的个体有利用国家的另一种权力予以抗衡的权利 ,是一种特定个体可介入其所涉之公权力关系的权利 ;与公权力具体行使无涉的个体可以依法对公权力的行使过程或结果予以质疑 ,并有程序上之保障 ,这种质疑仍需借助另一种国家权力的力量 ,但与第二阶段不同的是个体的广泛性与不特定性。从人类社会的发展来看 ,监督权力的权利的发展过程也体现在人民通过斗争从权力者手中夺回权利 ,使个体权利与国…     

关于国际商事仲裁的费用问题(四)

5.3.3.6仲裁员去分摊诉讼费用所作出的各种指令这里只是去简单地介绍仲裁员如何在裁决书作出各种分摊诉讼费用的指令,这会是有以下的例子:(1)A方支付B方的诉讼费用(Party A shall pay Party B its costs of the arbitration)。(注:通常A方在这种指令下就是败诉方,但不一定。另是它虽没有讲明是什么基础核算费用,默示应是标准基础。) (2)A方以补偿基础支付B方的诉讼费用(Party A shall pay Party B its     

论互惠领事裁判权在我国的肇始

谈到领事裁判权,人们通常认为都是他国对本国主权的侵犯。其实,从国际法角度看,领事裁判权可分为互惠领事裁判权与片面领事裁判权。片面领事裁判权也称为“单方面的”领事裁判权,即一方虽享受权利却不承担任何义务,而另一方虽不享受任何权利却要承担义务,这就是人们常提到的那种不平等的领事裁判权。而互惠领事裁判权也称为“相互的”或“双务的”领事裁判权,即双方都享有同等的权利和义务,这是一种平等的领事裁判权,本文拟就互惠领事裁判权在中国的肇始作一探讨。     

谈(外)祖父母对(外)孙子女的探视权保护

我国《婚姻法》第38条第一款规定:"离婚后,不直接抚养子女的父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。"这是我国第一次以立法的形式确立了探视权制度。但是近年来,探视权纠纷的频发以及人们对探视权的诉求愈加复杂,出现了许多新情况和新问题,特别是祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女探视的需求更加迫切,为此而引发的纠纷也愈来愈频繁,确立隔代探视权制度显得尤为重要。     

对一般债权质押的质疑

一、一般债权质的定义及特征 债权质权是指以债权为客体的权利质权”债权质权是最普遍、最常见的权利质权。其客体仅限于债权,即以一方当事人(债权人)请求另一方当事人(债务人)为一定给付的权利为标的的一种权利。由于债权又可分为证券性债权与一般指名债权两种,当债权质的标的为一般的指名债权时,该质权即成为一般债权质押。     

论行政案件的受理标准

人权是“人该有之”、也是“人皆有之”的权利。但不一定是人人皆能实际享有的权利。因为它可能受到他人、特别是国家权力的侵害。国家是人权保障的主要义务主体，这是因为保障人权是国家存在的价值所在和行使国家权力的合法性基础。对人权的最大威胁也往往来自国家权力。社会主体之间侵犯人权的行为也是仰仗国家的政治。     

法律义务新论——兼评张恒山教授《义务先定论》中的义务观

本文在评析了一般意义上的义务概念和几种似是而非的法律义务观之后 ,提出 :法律义务是为保障权利和权力的有效运行或实现 ,而由法律设定或当事人约定并通过预设一定的法律责任来保障的、相关主体在一定条件下必须作或不能作的某种行为。它有四大表现形态 :即权利对权利的义务 ,权利对权力的义务 ,权力对权利的义务和权力对权力的义务 ;其中每一形态又包含若干亚类。人们之所以履行义务 ,有多种原因 ,但归根结底是为了自我权利的实现。     

行政相对方权利制约行政权的若干思考

“权力制约权力”模式 ,即立法权、司法权对行政权的制约具有自身不可避免的局限性。行政相对方权利能够在相当程度上克服这一模式的局限性。中外学者已间接或直接提出了权利制约行政权的观点 ,并在各国法治实践中得到体现。行政相对方权利制约行政权的具体运作主要表现为 :预防行政权的滥用 ;抵抗行政权违法行使 ;促使行政权合法、适当运行 ;促使违法、不当行使的行政权得以纠正。     

司法审查:尊重和保障人权的基准程序

"国家尊重和保障人权"于2004年在我国成为宪法原则,并将在立法、执法和司法各个领域推动和发展人权事业.尊重和保障人权的核心内涵是尊重人的人格尊严,保障任何人受到人的待遇.保障人权的主要义务主体实质上是政府,因此,要求国家不仅通过立法、行政活动推动人权的进步和发展,而且要求立法、行政活动在保障人权的程序规则下运行.由于社会生活中不断发生权力与权利、权利与权利的冲突,又由于在权力与权利冲突中受害的总是权利享有者一方,因此需要在权利受侵害时予以救济,即所谓没有救济就没有权利.公正、民主、科学的程序就是处理权利与权力冲突的不可或缺的救济措施.倘若立法者制定违反宪法、侵犯基本人权的法律,行政主体违法行政侵犯公民的合法权益,刑事检控机关非法剥夺受刑事追究者的人身自由,公民将如何面对强大的国家权力的侵害或可能的侵害?     

关于义务与权利的随想(上)

我国法学界的许多学者都认为义务来自于权利,我不揣冒昧,作以下关于义务与权利关系的随想,以求教于法学界的老师、同仁。 1.义务与权利的区别何在? 有人认为,权利是利益,义务是负担和不利。 我想,另一种看法似乎更有道理。有的学者在指出权利构成的五个要素时指出:作为权利本质属性或构成要素的自由,指的是权利主体可以按个人意志去行     

侵权行为究竟侵害了什么？——权利外“法益”概念质疑

法律是行为规范，只规范行为，包括积极行为规范和消极行为规范，前者即权利、权力，后者即义务。义务是权利和权力的逆向表述。法律规定权力的唯一宗旨就是保护权利。规定权利意味着必须规定权力。在本质上，法律就是对权利的规定，权力和义务均可视为权利的间接规定。权利主体行使任何权利，均是对自己人身的支配。广义的人身自由权等同于权利，狭义的人身自由权即有名权利外之权利。但人身自由权表示不定向之自由，必须通过具体行为，即定向之人身自由方能行使。定向之人身自由权即传统民法之能权。称法律确认的无名行为资格为能权不违反逻辑，称其为权利外“法益”则违反逻辑。     

条约对第三国(方)的法律效力

根据《条约法公约》的原则规定 ,条约仅对缔约国有法律效力 ,非经第三国(方 )同意 ,条约对第三国 (方 )无法律效力。但在某些情况下 ,条约仍可为第三国 (方 )创设义务或权利 ,可以对第三国 (方 )产生法律效力。具体分为 :条约为第三国 (方 )创设义务 ;条约为第三国 (方 )创设权利 ;对第三国 (方 )义务的变更与取消和对第三国(方 )权利变更或取消四种情况。     

评《法的时代精神》──同郭道晖先生商榷 100个问题 (10)

（１００）市场主体的权利本位与权力本位“市场经济是以市场主体的权利为本位、为轴·Ｇ的平权经济。”（第５８７）“行政权力的首位界限是公民和市场经济主体的权利。这即是‘权利本位’原则。市场经济以市场主体的权力为本位．……”（第５９１页）这说的不像我国所实行的社会主义市场经济。按照中央《关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》，“建立社会主义市场经济体制，就是要使市场在国家宏观调控下对资源配置起基础性作用。”在这种市场经济中，国家宏观调控是前提。我们曾经在“（７）”中举过一个例子，即国务院整顿粮食…     

离婚诉讼期间丈夫构成强奸罪的可能性

在我国现行法律规定下 ,如果具备特定事由丈夫可能构成强奸罪。这种特定事由多表现在离婚诉讼期间。理由如下 :1 离婚诉讼期间丈夫的强行性交行为 ,具备“强奸”行为特征 ,具有实质违法性。有的学者认为 ,“根据我国婚姻法第 7条规定 ,男女双方取得结婚证 ,即确立夫妻关系 ,男女双方一旦确立了夫妻关系 ,便会形成夫妻间特定的权利与义务关系。而双方同居过性生活 ,既是夫妻双方享有的权利 ,也是夫妻双方所负担的义务。也就是说 ,夫妻任何一方都有要求另一方与己过性生活的权利 ,同时 ,夫妻任何一方也都有与另一方过性生活的义务。这种权利…     

警惕学术腐败

当前我国实行的科研体制有两个侧面:一是计划体制;另一是市场机制。市场机制容易滋生各种形式的腐败,这是不言而喻的。计划体制,如果缺乏了有效监督,而又将科技资源分配的权力,集中在少数部门,甚而是少数人的手上,就容易滋生腐败。学术腐败不一定涉及法律、法制,更多地从属于学术伦理道德的范畴。     

论抵销权

<正> 在一般情况下,当事人互为债权债务而不相互充抵时,尽管清偿的时间顺序可能有先有后,但最终仍可完全受到清偿。而当互为债权债务的一方当事人因故破产时,另一方当事人就会出现这样的情形:一方面其债权在破产清算时有可能得不到完全清偿,即只能按一定比例部分受偿;而另一方面他对已破产当事人所负债务则必须全额履行,这当然显失公平。正因为这样,破产法有必要为破产债权人设定一项抵销权这样的权利,即在破产清算前,破产债权人可以以其破产债权抵销其对破产人所负的债务的权利,借     

从民事审判权谈民事审判方式改革

民事审判权,是法院对民事案件进行审理并通过审理对案件作出裁判的权力.②它是国家司法权的组成部分,属于国家基本权力之一部.从形式上讲,它源于宪法和法律,是国家管理国民和治理社会的一种权力.而在现代民主国家,根据主权在民的原则,国家权力来自于民众,即任何国家权力,都来源于国民的权利.国家权力设定的目的,在于服务于国民权利,权力是保障权利实现的手段,③作为国家基本权力之一部的民事审判权当然也不例外.因此,从本质上讲,民事审判权是服务于当事人诉权的一种权力,是保障当事人的诉讼权利和实体权利得以实现的手段.     

评《法的时代精神》──同郭道晖先生商榷100个问题(八)

（83）所谓民主是腐化的天敌“民主是腐化的天敌。社会越民主,权与钱的运用就越清正,腐败现象就难以滋生和易于抑制。这是因为,不受制约的权力是导致贪污腐败的病根,而民主则是制约与监督权力的良药。民主的意义在于广泛分配权力与权利,并以权利制约权力,以公民权利监督公共权利。”（第478页）首先,“民主是腐化的天敌”中的民主是哪个阶级的民主,是剥削阶级的民主还是工人阶级领导的人民民主？是剥削阶级民主,它可能也反腐败,但它同时产生腐败,产生腐败在前,反腐败在后,是永远反不完的。这在前一个问题中已经谈过了。当然,…