浅析法律论证理论视域中的民事诉讼理论——以阿列克西理论为切入点的分析

籍由阿列克西"实践正确性的程序理论",程序理念的进化和程序性的技术客观上有助于个案评价的理性辨别、判断和选择,并能够对判决的形成过程施加理性的控制。因此在法律论证理论的视域中,通过对我国民事诉讼理论、程序架构、以及具体程序运作的分析,尝试为程序取向的判决正当化机制提供新的解释路径。     

马克思理论与知识产权——研读《知识产权哲学》之体会

我们知道,在马克思生活的时代尚没有完整的知识产权概念。特别是当代社会出现的一系列新的知识产权形式,如软件权、集成电路布图设计权等在马克思的视野中更找不到。原因很简单,马克思生活的19世纪的知识产权状况与当代是不可同日而浯的。     

理论与实践的有机结合——简评西田典之《日本刑法总论》

我国刑法学理论虽然直接继受于前苏联,但是,一方面,前苏联刑法理论的基本构造来源于德国;另一方面,近年来同为大陆法系的我国刑法学对德、日刑法理论进行了大量的引入,刑法学知识正经历着从苏俄刑法学向德日刑法学的转向。①因此,德、日刑法学对当今我国刑法学具有重要的     

刑诉法研习中法教义学之提倡——以《相对合理主义》为切入

《相对合理主义》一书为刑事诉讼法学界贡献了两个理论命题:“相对合理主义”与“刑事诉讼两重结构理论”(三角结构与线形结构).面对诸如刑事和解这类“中国问题”,“相对合理主义”在理论合理性与实践合理性上都是缺乏足够的解释力的,是一种不尽合理的方法论.而“两重结构理论”注意到我国司法经验同时又考虑到类型化的分析手段和诉讼观,体现了从经验到理论的方法论,在刑诉法学界具有较大影响.伴随着我国刑事诉讼法的大修以及地方性司法改革的层出不穷,以建立在从经验到理论的方法论之上的法教义学来实现刑事诉讼知识创新是值得提倡的.     

商标权利范围之探——以《商标法》第五次修订为切入点

《中华人民共和国商标法》第五十六条、第五十七条对注册商标的权利范围从“行”与“禁”两个方面进行了规定。商标的权利范围是相对的,具有模糊性、可变性、延展性及受限性的特点。在实践中,商标权利范围的大小取决于经营者对商标的使用情况以及由此形成的显著性和知名度的大小。混淆理论及其背后蕴含的竞争政策是理论和实践中把握商标权利范围的核心理论。在商标注册制度改革中,商标权利范围的界定和把握应体现尊重使用、鼓励注册的保护政策,对不同商标视其是否注册、是否驰名以及影响力大小推行有区分的保护。     

刍议《国家赔偿法》及其修正草案——以“风险社会理论”为视角

全国人大常委会对《中华人民共和国国家赔偿法(修正案草案)》的审议,使《国家赔偿法》成为了理论实务界关注的焦点。本文从风险社会理论的视角,分析了我国《国家赔偿法》的产生及其修正案的价值,并对其修正草案进行了探讨。     

规范法律理论的语境化分析进路——对科特瑞尔《法理学的政治分析》之疏解

罗杰·科特瑞尔的《法理学的政治分析》一书提供了对法律理论的一种新的解读方法,即把规范法律理论放在政治语境与法律职业语境中去分析。这样的语境化分析进路有其能与不能之处,也为中国法律理论的分析提供了有益的借鉴和启示。     

传统社会弱势主体之权利救济浅析——以《七侠五义》为文本

本文以清代公案小说《七侠五义》为文本,以传统社会的权利救济为角度,分析了小说中涉及的多种救济路径。包括宗教式的还魂诉冤、侠客的仗义相助等,以及包公清官审判为典型的公力救济等。藉此来为现代社会的公民权利救济提供探索和思考。     

心智障碍者监护理论争议与发展方向——以《残疾人权利公约》第12条为视角

心智障碍者即是成年人监护制度的主要适用对像,也是《联合国残疾人权利公约》第12条的调整对象。《公约》第12条倡导的尊重心智障碍者人权和自由的观点受到国际社会的普遍认可与尊重,但《公约》第1号《一般性意见》对《公约》第12条的解释确属脱离实际,导致我国国内对成年人监护的争论此起彼伏,无行为能力制度是否有存在的必要、监护是否应与行为能力相脱离、是否应以支持决策全面取代监护是各方争议的核心问题。在厘清争议的前提下,未来应通过司法解释对《民法总则》的相关内容做出细化规定。     

浅析债权出资之合法性——以新《公司法》第27条为视角

《公司法》的修改,扩展了非货币财产出资的范围。作为股东出资的非货币财产必须符合可以用货币估价、可以依法转让、具有财产性、无立法的禁止性规定等四项法定标准,而作为非货币财产形式之一的债权显然是可以成为合法的出资形式的。由于债权自身的请求权性质,其存在着不确定性,容易引发道德风险问题,为此,应完善相应的制度措施,把债权出资的风险降到最低水平。     

法理学应有的知识体系与理论框架——对公丕祥教授主编的《法理学》之介评

法理学教科书的理论水平在一定程度上代表着一个国家的法学学科的整体发展程度。90年代中期国家教委组织编写的《法理学》教材,曾被列为国家教委“八五”社会科学研究重点课题,孙国华教授主编的《法理学教程》、沈宗灵教授主编的《法理学》有效地担当了培养法学人才的重任,适应了改革开放的需要。1996年吕世伦教授、公丕祥教授主编的《现代理论法学原理》以崭新的学术风貌展现在法学学子面前,系统地探     

法秩序中的探索——《法学方法论》与法律解释理论

20世纪初以降，由于鲁道夫·耶林、菲利普·黑克所倡导的“利益法学”的影响，“评价法学”的正当性在今日已无人争议。然而“评价法学”本身也带来许多问题：在许多案件中，法官的价值判断可能会取代立法者的价值判断；再者，可能无从依客观标准对这些价值判断作事后审查；在许多案件中，案件事实所拟归向的法规范本身须先经解释；无法找到正当的个案裁判，即无法证明在特定案件中一项决定是“正当的”，等等。作为对此的回应，卡尔·拉伦茨在其代表作《法学方法论》一书中开宗明义地指出，所谓“法学”是指以特定的、当下的法秩序为研究内容的学问。这种学问的基本认识在于，一方面它直面法律判断中经常包含的价值判断，另一方面相信法律家仍须以一定的方法来处理法律问题，借助它们可以理解及转述既定的价值判断，对这些价值判断也可以作合理的批评。拉伦茨的法律解释理论正是在这样的认知图景下展开的。     

行政法的一个“学术”追问——吴庚《行政法之理论与实用》评介

<正> 时下中国,大陆“那头”台独声不断、公投论不息,以致两岸关系紧张,几至动武。然而,法学界各种各样的沟通与交流却始终悄然进行没有中断过。法律出版社“九五”规划教材民商法系列,已使得王泽鉴等一批台湾学人的名字与作品,日渐为大陆研习私法者所熟知。相形之下,公法领域除翁岳生编的《行政法》(2000年)由中国法制出版社印行外,仅有陈新     

马克思的法律社会理论及其当代启示——以《〈黑格尔法哲学批判〉导言》为分析对象

法律社会理论是在法律社会学所提供的经验素材的基础上对整个现代社会的法律机理和法制系统进行总体性分析与批判,对现代法律关系下的人与物的关系、人与人的关系以及社会总体关系进行一种前瞻式的研究。马克思的法律社会理论深入到社会结构及其关系的内部,对人是人的最高本质这一核心命题进行了深刻解析,是一种关于法律的社会批判理论,并从批判中得出了法律之抽象性、矛盾性和世俗性等现代性问题。     

浅析诱惑侦查合法化之必要性及具体适用——以新《刑事诉讼法》为背景

对于新《刑事诉讼法》是否承认诱惑侦查的合法性,学界颇有争议。本文认为,诱惑侦查的合法化具有必要性,它的合法使用,不仅有利于有效预防和控制犯罪,提高侦查效率,也有利于权衡各种法益。针对诱惑侦查的负面影响,我们需要细化法律的规定,严格诱惑侦查的批准程序和监督程序,对采用诱惑侦查手段获得的证据要进行严格的审查和有效的保护,全面提高侦查人员自身的素质和法律意识,同时,要建立相应的救济制度,保护当事人的合法权益。     

浅析《罗马规约》中的豁免规则——以巴希尔案为视角

2009年3月4日国际刑事法院第一预审分庭对苏丹现任国家元首巴希尔签发了逮捕令。从国际法角度而言,习惯国际法上有关国家元首的绝对豁免规则正随着国际刑法和人道法的发展而逐步发生改变,国内法和国际法上的不同实践反映各国在此问题上并未达成一致。国际刑事法院适用《罗马规约》第27条排除国家元首豁免权的法律依据并不充分,而《罗马规约》第98条会进一步阻碍有关逮捕令的执行。     

理论是灰色的，但方法之树常青——《法律与文学》导论与第二编读后感

目前,中国法学研究方法可以说呈现两大特征:一是其方法论主要是概念逻辑的方法,二是其视角限于就法律论法律的视角。关于前者我们传承着法学教科书告诉我们的一系列概念,把弄懂它们当成是进行法学研究的不二之门;谈及后者,虽然也有人试图从文学、历史、人文、地理中发现法律问题,但是总觉得不是一种严格意义的学术研究,所得成果仅是只言片语,不具有理论的深度。     

现代社会中法律与社会问题意识之辨正——对昂格尔《现代社会中的法律》之疏解

美国当代学者、政治家昂格尔的著作《现代社会中的法律》一书，以法律为切人点对现代社会的特质及其所面临的种种问题进行了独到的剖析。在书中，他毫不隐晦地直陈现有的社会理论已经不能很好地解释现代社会，传统的社会理论范式遭遇了前所未有的困境。基于此，他试图重新建构起具有解释力的现实的社会理论，他的敏锐的问题意识，对我们重新梳理法律与社会的关系问题，反思现代性问题并反观到我们自身的“中国问题”均极具启发意义，可以说，这也恰是我做昂格尔此书的读书札记的目的之所在。     

从批判思维看公民参与——评理查德·博克斯的《公共管理中的批判理论》

Box,Richard(2005).Critical Social Theory in Public Administration.Armonk,N.Y.:M.E.Sharpe.163pp.批判理论从一个规范研究的视角去解读社会问题的根源,并基于这种视角倡导社会的变革。在中国,公共管理中的批判理论还很少为人所关注。颜昌武、牛美丽(2009)将规范研究定义为"一种以价值问题为核心关注点、以解读和     

中国金融市场法律研究领域的理论创新成果——《金融市场中的消费信贷法律问题研究》评介

寒风铺天盖地,霜雪沁人心骨,一场史无前例的金融海啸从发源地美国刮至欧洲大陆,席卷全球各个角落。在此世界经济发生剧烈震荡的日子里,抚读暨南大学法学院教授周显志博士的新作《金融市场中的消费信贷法律问题研究》（法律出版社2008年8月出版）,感触良多。当前由次贷危机引发的美国金融危机正愈演愈烈,这说明尽管消费信贷在美国蓬勃迅速发展,但是其消费信贷监管的法律制度却并不健全。