论我国独立董事独立性保障制度之完善

独立董事制度在我国并没有充分发挥预期作用,究其原因在于独立性的缺失。独立性是独董制度的核心和基础,伴随着实践的深入,暴露出在制度设计上的滞后和漏洞。确保独立董事的独立性是一项系统工程,独立性问题贯穿了独董制度运行的全过程,应当从产生机制、任职机制和约束机制来进行全方位完善。     

论我国独立董事独立性保障制度之完善

独立董事制度在我国并没有充分发挥预期作用,究其原因在于独立性的缺失。独立性是独董制度的核心和基础,伴随着实践的深入,暴露出在制度设计上的滞后和漏洞。确保独立董事的独立性是一项系统工程,独立性问题贯穿了独董制度运行的全过程,应当从产生机制、任职机制和约束机制来进行全方位完善。     

愈演愈烈的独董乱象

2001年8月,证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》出台,开启了中国独立董事制度. 5年后,修订的《公司法》第123条规定,上市公司设独董,具体办法由国务院规定.至此,独董制度获得了国家立法支撑. 随着改革中国的铿锵行进,悄然间,独董制度已度过了15年的不平凡岁月. 不可否认,这一制度设置初衷良好,在规范公司运作等方面,起到了积极作用,但从长期运行的情况看,特别是独董离职潮所折射出的种种问题,又令人扼腕叹息.     

上市公司独立董事制度的反思和重构——康美药业案中独董巨额连带赔偿责任的法律思考

康美药业案是推动我国独董制度变革的里程碑案例。为激活独董功能、保护中小股东权益、培育独董职业共同体、促进上市公司治理现代化，亟需从立法论、监管论、治理论、控制论、履职论、维权论、裁判论和评价论等八个方面完善独董制度。上市公司“独董”仅指“独立非执行董事”。应在《公司法》及配套法规中构建具有可诉性、可裁性和可执行性的独董规范群。独董是董事会决策参与者、公司合规监督者和专业顾问。但独董并非公司治理承重墙。为缓解独董压力，建议独董与公权力、自律监管权和市场力量协同推进公司治理现代化。应激活股东直接民主治理机制。独立性是独董的核心资产。应将独董选择权回归公众股东。要夯实独董专业性赋能机制。独董聘请的中介服务应前置于独董表决。要重构监管者与独董之间新型亲清监管合作关系，强调独董勤勉义务的特殊性，确立中庸折衷的理性独董履职标准，引入独董责任合理减免机制。对2022年证券虚假陈述司法解释中独董无过错认定规则的解释要体现独董友好型理念。应建立独董赔偿责任最高限额。健全独董激励机制，推动津贴市场化改革，导入独董责任强制险，推行独董股权激励计划，鼓励独董职业化建设。     

打碎独董花瓶

如何打碎独董花瓶,使独董不至于沦落到像监事会那样可有可无的命运?在发出对独董的“花瓶”和“橡皮图章”的指责的同时,人们也开始反思怎样从制度上去激励独董,使他们切实起到监督大股东、保护中小投资者利益的作用。专家学者们也纷纷开出了自己的药方。     

延宕数十年的西方独董制度

在丑闻反思中演进 独董制度迅速发展,被誉为一场现代革命,既是对公司治理结构的变革,又是对法律框架的重塑. 1940年,美国颁布的《投资公司法》,意味着独董正式诞生.依据这部法律,投资公司的董事会成员中应有不少于40％的独立人士.投资公司股东和包括大部分独董在内的董事会,对投资公司顾问和承销合同进行批准或更新. 美国公司实行单层制模式,没有专门负责监督职能的监事会设置,董事会同时身兼管理和监督的职能.独董在美国公司中的角色,类似于监事会,对经营管理层进行监督.     

独立董事：拒绝花瓶

2001年8月16日,中国证监会发布实施了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,对我国沪深证券交易所各上市公司提出要求,要求其在2002年6月30日前,董事会成员中应当至少包括两名独立董事;在2003年6月30日前,上市公司董事会成员至少有1/3应为独立董事。从监管部门要求在上市公司建立独立董事制度至今,已将近两年了,目前在国内两大交易所上市的公司已达1240多家,独立董事人数在今年6月30日后将超过4000名,根据各上市公司公布的聘任独立董事公告,在这些已到任的独董中间,注册会计师有近千名,执业律师也有数百名,而除“两师”背景的人以…     

独立董事的法律义务与责任追究：国际经验与中国方案

康美药业案具有促使独董勤勉尽责的积极意义，但赔偿责任比例和数额等方面存在改进空间。美国独董义务体系比较完备，可分为四大类，现实中独董很少被追责，主要依赖声誉机制进行激励约束。由于国情存在诸多重大差异，我国不宜直接照搬美国经验。2022年的证券虚假陈述司法解释大幅降低独董民事责任标准的做法值得商榷。一股独大并非我国独董制度的本质缺陷，关键在于完善法律责任体系，其路径不应是限缩独董职责范围，而应优化责任标准，保持适当的责任压力，促使公司选任优秀独董，让其发挥市场信号和公司治理的作用。我国应统筹改革公司法和证券法，健全独董义务体系，适当设定法律责任标准，引入董事责任保险，并以独董从公司所获薪酬总额的5倍作为责任限额，在促使独董勤勉尽责与避免寒蝉效应之间取得平衡。     

官员独董现状调查

去年10月中组部《关于进一步规范党政领导干部在企业兼职（任职）问题的意见》下发以来，A股上市公司掀起独立董事离职潮。据记者统计，300余家上市公司已发布近260名独董的离任公告，其中“官员独董”120名左右，但也有不少上市公司的“官员独董”依然在职。     

独立董事和监事的地位与作用之比较

上市公司在国民经济中具有举足轻重的地位，上市公司整体运作情况的优劣直接关系到整个国民经济的健康发展。部分上市公司的不规范运作经常导致股市的混乱，而恰恰这又和上市公司严重缺乏有效监督体制是分不开的。 我国原有的监事制度并未真正起到作用，于是中国证券监督管理委员会借鉴欧美国家独立董事制度的做法，要求上市公司建立独立董事制度。独立董事制度实施五年来，此起彼伏的“独董事件”把这一新生事物推到了风口浪尖，“独立董事不独立”现象严重。两种制度孰优孰劣、我国的公司治理结构中究竟应采用何种形式的争论不断。尽管独立董事和监事制度都未能起到彻底有效监督制约管理层的作用。但毕竟都不同程度地促进了上市公司的健康发展。该文正是基于上述背景对独立董事制度，监事制度进行科学系统的比较和研究。     

河南独董委员会的启示

2005年11月25日,河南上市公司协会下属的独立董事委员会在郑州成立。这是继《公司法》《证券法》2005 年10月修订后,全国成立的首家独立董事委员会。虽然河南上市公司协会的这个独立董事委员会的宗旨还是在于摆脱独董的“花瓶形象”。然而,该协会也对独立董事群体做出了一些行为规范, 例如,“独董原则上最多在5家上市公司     

独立董事遭遇制度缺失尴尬

中国的独立董事制度已施行4年之久,然而“独董”的作用和意义究竟在哪里,对于普通公民,哪怕是一家一当扔在股市里的股民们似乎也是知之甚少,甚至是云里雾里。前些日子,某律师发起的针对科龙电器的“独立运动”被称为意义深远的挑战,今天在“大讲堂”里讨论这样的话题,也希望对公司治理结构的完善有一定的推动意义。本期另一话题“话说考试”,是对现行各类考试制度的反思。     

我国见证制度中的三个问题研究

见证人法律地位不清楚、我国是否应当实施强制见证、见证人的标准如何把握是我国当前见证制度需要解决三个主要问题.见证人应当是刑事诉讼参与人,不宜视为有别于证人的独立诉讼参与人.在保持强制见证的同时,应充分发挥当事人的监督作用,增强见证制度的弹性.见证人的标准应在立法中加以明确,以完善现行见证制度.     

我们需要什么样的独董

自从独立董事制度引入中国以来，一直无法摆脱“淮南为橘，淮北为枳”的命运，它虽然在某种程度上弥补了中国上市公司治理结构中的一些不足，但它在防止上市公司违规．保护中小投资者利益等方面所起的实际作用却令人失望。独立董事制度究竟适不适合在中国推广，是什么阻碍了独董作用在中国上市公司的发挥，我们究竟需要什么样的独立董事?《法人》本期论坛邀请了几位业内知名的专家和律师，对此进行了深入的探讨和分析。     

论重大行政决策专家论证制度

重大行政决策专家论证制度的目的在于弥补政府独立决策的理性不足,促进重大行政决策的科学化.作为重大行政决策程序链条中的一个独立子系统,专家论证制度应当由专业的、中立的第三方对已起草完毕的初步决策方案展开论证.在实践中,该项程序制度经常会走向错位,容易同专家座谈、专家参与等相混淆,导致其价值功能无法得到有效发挥.这就需要从如何选择“专家”、专家怎样“论证”以及论证有何“效果”这三个层面来对重大行政决策专家论证制度展开设计.     

3D打印视野下的专利间接侵权兼评《专利法修改草案(征求意见稿)》第71条之规定

伴随3D打印技术的进步和产业的成熟,专利权的有效保护受到较为明显的冲击,传统的“守门人”理论陷入困境.故而,有必要以专利法第四次修改为契机,建立专利间接侵权制度,对产品设计图提供者课以间接侵权责任,明确网络服务提供商的“次级”专利间接侵权责任.在具体规则方面,将产品设计图视为产品“零部件”,合理界定“知道”和“应当知道”的认定标准,明确“合格通知”和“必要措施”的内容,在侵权后果方面采用“独立说”而非“从属说”,从而有效应对3D打印所带来的制度挑战.     

“会前沟通”:独立董事履职本土化探疑

"会前沟通"作为一种新机制,不仅不排斥独董发挥监督与制衡作用,而且能使独董在看似"宽松和谐"的协商过程中更好地履行其监督与决策职能。在"会前沟通"中,独董意见作为一种交流内容,只有在沟通主体愿意的情况下才具有制约作用;在董事会议中,独董意见则是一种依法表决,即使高管不接受也具有制约作用;两种机制各有长短,宜灵活运用,不可厚此薄彼。完善"会前沟通"机制股权结构是基础,公司领导层是关键,程序性规则是保障;建议将工作笔录制度引入"会前沟通"程序,以督促独董规范履职,并为其工作业绩留痕。     

独立董事，离我们是近还是远？

2001年8月16日，中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的通知，通知中指出各境内上市公司“在2002年6月30日前，董事会成员应当至少包括2名独立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事会成员中至少应当包括1／3独立董事”，从而拉开了我国上市公司中建立独立董事制度的序幕。为此，中国证监会与清华大学经济管理学院及国家会计学院近期分别在北京和上海共同举办了几期“独立董事培训班”，其本意在于为上市公司培养合格的独立董事后备人才，一时报名者踊跃，均以为这是律师业务开拓的新途径。     

资讯

●声音独董不能当花瓶--保监会主席吴定富11月14日在首届保险公司独立董事培训班上表示,目前保险业存在大股东通过非法关联交易、过度分红、违规担保等方式挪用公司资金的情况,有人戏称独立董事是花瓶董事,工作只是开开会、举举手.拿钱就走,虽有失客观,但也说明独立董事制度必须完善并落实考核问责机制,独立董事应该敢于担责。     

浅谈诉讼时效适用的误区

诉讼时效是我国民法上的一项重要制度,但在立法上,有关诉讼时效的规定仍存在一些不完善的地方,导致诉讼时效制度的适用不可避免地陷入了理论与实践的误区。本文试就我国民法中诉讼时效的起算标准问题和诉讼时效中止的适用问题略陈管见。　　关于诉讼时效的起算标准　　我国民法通则第一百三十七条规定,诉讼时效期间从“知道或者应当知道权利被侵害时”起算。应当说,从字面上来看,这种界定是不准确的。诉讼时效是督促权利人及时行使权利的一种法律制度,其适用应当考虑当事人行使权利的可能性,在当事人客观上不存在行使权利的可能时,…