上海自贸区设立与变法模式思考——以“暂停法律实施”的授权合法性为焦点

以全国人大常委会授权国务院决定在上海自贸区“暂停法律实施”的方式存在合法性质疑。从授权主体看，全国人大常委会既没有该项授权的法律依据；同时，自身已有的立法权限，也不具备“暂停法律实施”的解释空间。从被授权主体看，国务院能否在法律已经制定的前提下，创设属于“法律保留事项”的权限，存在疑问；从上海自贸区批准成立主体的角度看，也缺乏创设针对特定区域就现行法律“豁免适用”的正当性依据。在国务院与上海自贸区之间的次级授权关系看，“暂停法律实施”的预设触及禁止性规范，存在行政僭越法律的风险；现行“负面清单”制度的实施，也显见在决定主体、排除事项和程度上的不确定性。从变法模式角度思考，未来自贸区的合法性基础需要进一步的改进。