| 论《民法总则》中习惯的司法适用 |
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| 引用本文： | 彭诚信. 论《民法总则》中习惯的司法适用[J]. 法学论坛, 2017, 0(4) |
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| 作者姓名： | 彭诚信 |
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| 作者单位： | 上海交通大学凯原法学院,上海,200030 |
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| 基金项目： | 2016年国家哲学社会科学重点基金项目《程序性权利理论的提出与证成研究》，教育部人文社会科学青年基金项目《提升公共服务效能的公民程序性参与研究》 |
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| 摘 要： | 《民法总则》第10条承认了习惯的法源地位,这里的“习惯”应定位为习惯法,而非事实上习惯.习惯法有其具体的适用条件,即法律规定存在真正漏洞、待调整事项存在习惯法规则、习惯法规则不违背公序良俗原则和制定法.习惯司法适用的逻辑终点是法院在个案中确认习惯法规则,经个案积累形成习惯法,最终还可能引发习惯立法.习惯立法意味着习惯法法源地位的消失.《民法总则》生效后,我国应沿着事实上习惯——个案中的习惯法规则——习惯法——习惯立法的进路,通过习惯的司法适用发现习惯法.
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| 关 键 词： | 民法典 事实上习惯 习惯法 习惯立法 |
Judicial Application of Customs in the General Rules of the Civil Law |
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| PENG Chengxin. Judicial Application of Customs in the General Rules of the Civil Law[J]. Legal Forum, 2017, 0(4) |
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| Authors: | PENG Chengxin |
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