论行政立法的“根据”

本文所说的行政立法“根据”，是指宪法和组织法（即国务院组织法、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法，下同）所规定的：国务院制定行政法规，要根据宪法和法律；国务院各部、委制定规章，要根据法律和行政法规（还有国务院的决定、命令，下同）；经国务院批准的较大的市以上的地方政府制定规章，要根据法律、行政法规和地方性法规。依此规定，制定行政法规和规章都要以其上位法为根据，“根据”应当是行政立法的一个必要条件。但在实际上，无“根据”地制定行政法规和规章的现象屡见不鲜；有些学者也认为：行政机关对于某些行…