论刑法规制“道德难题”的原则——以“聚众淫乱”犯罪化之正当性分析为例 |
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引用本文: | 沈李.论刑法规制“道德难题”的原则——以“聚众淫乱”犯罪化之正当性分析为例[J].金陵法律评论,2022(0):181-218. |
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作者姓名: | 沈李 |
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作者单位: | 南京大学法学院 |
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摘 要: | 用刑法来规制“道德难题”的困难在于,“道德难题”是较为模糊的概念,它牵涉到“伦理性个人自决事务与道德性个人自决事务”“义务的道德与愿望的道德”,对于伦理性个人自决事务和愿望的道德,刑法的干预是不正当的。就“私下多人聚众性行为”的犯罪化而言,问题在于该行为很难说是道德性个人自决事务与义务的道德。在这个问题层次上,法律道德主义原则因为其自身的理论漏洞,无法胜任保护个体权利、捍卫自由与法治的使命。而自由主义式的规制原则则有着充分的理由与更加周全的考量,所以自由主义式的规制原则应当成为刑法规制“道德难题”的合理原则。在南京换偶案及其类似“聚众淫乱”案件中,根据自由主义式的规制原则,私下的聚众性行为不应当成为刑法规制的对象,而应当寻求其他类型的法律规制的可能性。
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关 键 词: | 道德难题 自由主义 法律道德主义 聚众淫乱罪 |
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