我国《民法总则》第16条关于胎儿利益保护的质疑——基于规范的实证分析与理论研究

《民法总则》第16条规定了为胎儿利益计的特殊情况下的“权利能力”，此是对第13条“权利能力始于出生”原则的例外《民法总则》将对胎儿的所谓“权利能力”限制在“利益保护所需”的限度内，是保证胎儿只能作原告，不能作被告。故多数国家一般将胎儿利益的保护限于继承和损害赔偿请求权，我国《民法总则》第16条将“继承”和“接受赠与”明确列入其中，但却没有规定胎儿的法定代理人，此为体系化中的漏洞。特别是，“赠与”在我国法上属于合同，如何签订胎儿的赠与合同以及赠与合同什么时候生效都未规定，应解释为“胎儿出生时生效”为宜，以避免胎儿作为被告出现。另外，《民法总则》第16条是否包括胎儿对第三人侵害其自身的“损害赔偿请求权”甚有疑问。笔者认为，应解释为没有必要包括其中，因为这种损害赔偿请求权仅仅是因果关系问题，而不是权利能力问题。而且用因果关系解决，对于胎儿的保护更加有利。但应当包括胎儿对于加害其扶养义务人致死的损害赔偿请求权。另外，因胎儿娩出为死体或者活体而决定其是否真正享有权利或者利益，故涉及胎儿请求权的诉讼时效期间，应该在胎儿出生之前不开始计算。