利益保护的解释论问题——《侵权责任法》第6条第1款的规范漏洞及其填补方法

《侵权责任法》第6条第1款没有就利益保护的方法为法官提供具体的指引。对 于权利的保护应当坚持形式主义标准，法院不得随意创设法律规定以外的权利类别。违反保 护他人的法律主要是指行政法规，宪法和刑法规范不能对民法产生直接的效力，而只能通过 民法的一般条款转介其价值观念。应将违反善良风俗导致侵权的类别予以区分，侵害人身利 益的仍以过错为主观要件，侵犯财产利益的应以故意为要件。善良风俗首先应当根据宪法的 价值观念予以判断，此外，法官应当根据自己的法感情，以最低的社会道德要求为标准，基 于互惠原则予以认定。