从“洋盗例”到“海盗罪”——固有法制及其近代转型之镜鉴

我国历史上有治理海盗的丰富经验，并集中体现在《大清律例》的诸条洋盗例中，可对当代相关立法和实践提供镜鉴。清律洋盗例体现出至重、详密的特色，“江洋大盗”立斩枭示，非“大盗”者则分“得财”与“未得财”,未得财者再分首、从犯与伤人、未伤人，得财者分“法所难宥”与“情有可原”,“情有可原”又分是否实行上盗分别议处，并通常动用水师兵甲而非普通的缉盗差役抓捕洋盗。在法制近代化以后的历部以移植外来法为主的刑律/刑法中，这些固有法制的因素被难得地不同程度地保留了下来，并与外来因素融合为新的规则。我国现行刑法未有专门的海盗罪，从历史经验和现实条件看，解决海盗问题的最佳方案并非增设新罪名，而是将其作为一种酌定从重情节，并在程序方面保障抓获、惩治海盗的成功率。