从司法现状看判例在我国司法过程中的价值

在我国,有关判例制度的讨论已经有近20年的历史了,但是,对于判例在整个司法过程中处于什么地位、如何借鉴英美和大陆法系国家的判例制度,使之结合我国司法传统更好地发挥作用,还有很多可待讨论的问题。本文结合我国判例在司法过程中的现状与问题,归结出判例对于司法过程的价值贡献和实践意义,从理论上总结出在我国加强判例作用是法治原则的必然要求,是一个循序渐进的过程。     

司法改革中的四大悖论

江涌在《河南司法警官职业学院学报》2006年第1期上撰文指出，前一阶段的司法改革形成了一些悖论，主要是：1．合法性悖论。司法改革的目的在于实现法治，但是司法改革的许多措施恰恰是违法的，有些司法机关的改革已经突破了现行法律的规定，如郑州市中原区法院的“先例判决制度”，黑龙江牡丹江市铁路运输法院首次实行“辩诉交易制度”，北京海淀区法院试行的“被告认罪普通程度”，辽宁抚顺市的“零口供规则”等。这些改革客观上妨碍了法治的生成，是对法治秩序的极大破坏。2、权威性悖论。司法改革的理想是法治秩序的生成，而法治国家的理念基础是“法律至上”，但在改革的实践中，     

"先例判决"与建立中国特色的判例制度

自“先例判决”制度在我国产生以来 ,引起了法学理论界的争议 ,作为一项司法改革的新举措 ,尽管存在诸多值得商榷和需要完善之处 ,但它对我国司法改革所起的积极作用是不能否定的。但“先例判决”毕竟不是判例法 ,如何借鉴英美法系的判例制度 ,结合我国的司法实践 ,逐步建立有中国特色的判例制度 ,是我们法学理论界应当加以重视和需要解决的问题之一     

行政判例的理念、功能与制度分析——关于重视行政判例研究的思考

判例法与成文法之争由来已久。我国是成文法国家 ,但对于借鉴判例法形式的探讨也有很长一段时间了 ,并且在民事、刑事领域论述颇多。然而 ,对于行政法这一最需要判例法形式的部门法却研究不足 ,这一方面与我国行政诉讼的司法领域欠发达有关 ,另一方面也应当说是国内学者对行政判例的重视程度不够。通过对判例原理和行政法特性的综合分析 ,进而揭示行政判例中蕴含的价值理念与社会功能 ,必然引发对建立我国行政判例制度的重视与思考。     

“指导性案例”法理探微

案例指导制度是回应司法现实的产物，指导性案例具有弥补成文法不足、保障法律统一适用及促进法律发展的重要价值。在我国法治现代化的进程中，充分发挥指导性案例的作用与功能，需要合理区分其创制主体与发布主体，明确规范其“指导效力”。我国案例指导制度的发展方向不是英美法系的判例法，而是合理发挥司法能动作用，实现民主立法与法官造法相结合、融合理性与经验的法治之路的理性选择。     

英美刑法中的遵循先例原则述评

判例是英美刑法的主要渊源,判例法是英美刑法的典型形式,而“适当的法定手续”“Ｄｕｅｐｒｏｃｅｓｓｌａｗ”,见于《自由大宪章》是英美刑法法治之梦的直接追求。支撑英美刑法这一法律传统的一大支柱是它的“遵循先例”原则。作为一种形式上与法典法系国家迥然不同的刑法原则,“遵循先例”一方面在刑法思维模式、刑法适用方式等方面依据其经验主义的哲学底蕴而独辟蹊径,另一方面却又在反映法治基本要求、体现刑法基本价值等终极层面上与法典法系刑法殊途同归。积数百年司法实践,遵循先例原则作为支持英美刑法内在生成、转换、创新、发展的…     

重构我国审判合议制度

当前我国正在进行的包括合议制度在内的司法改革，不仅是我国法治建设进一步发展、完善之需要，更是我国现代化进程的应有之义。这一改革引起了理论工作者和司法实务人员的普遍关注。其中，审判合议制度的重构问题是一个极具中国特色的课题。     

从司法审判看我国数字图书馆建设中的著作权法律适用问题

本文通过引入知识产权司法审判中的数字图书馆侵权纠纷的若干经典司法判例,详细论述了我国数字图书馆建设和运行中所碰到的若干著作权法律适用问题。笔者在充分分析我国数字图书馆建设、运营中业界的困惑、不安甚至屏障的法律原因的基础上,提出了补充、修改现行相关法律规定的具体建议,旨在从法律建制上使势在必行的我国数字图书馆建设、运营在根本上达到良性运行和发展。本文论述的逻辑层面及主要内容为:一、首先明确数字图书馆侵权纠纷产生的根本原因为相关各方的“利益冲突”,并引入了相关的经典司法判例;二、由于相同的法律规定仅适用于相同的法律事实,为此,笔者在著作权法律意义上,将数字图书馆界定为传统型图书馆的数字化与数字化的非传统型图书馆两大类,对目前比较混乱的“数字图书馆”这一称谓的内涵和外延进行了法律上的梳理和界定,锁定了本文论述的客体对象,以便论述的明晰与准确;三、针对全球互联网络环境下,司法审判中突出的问题—─如何认定数字图书馆“向公众公开传播”作品的侵权行为的司法标准,结合司法判例进行了翔实的论证;四、通过对现行《著作权法》中规定的合理使用和法定许可制度在数字图书馆版权问题上的适用法律空间的分析论证,笔者有针对性地提出了相关的具体立法建议;五、对网络界目前比较流行或推崇的著作权授权模式的可行性及合法性进行了论证,旨在探讨一种在合理使用、法定许可制度之外的“更经济、更效益”的数字图书馆版权许可模式。     

“入世”带给司法行政的机遇、挑战和我们的对策

中国已经走到了世界贸易组织的入口处。“入世”会给司法行政带来哪些机遇和挑战2我们应当采取哪些对策，抓住机遇、应对挑战，以确保司法行政各项工作在新的形势F、新的世纪里取得更大的发展呢？笔者想就此谈点粗浅的认识。“入世”对于我国政治、经济等各个层面的影响将是巨大的，其中对于我国法制建设的影响特别重大。从长远看，我国的法制建设将表现出一种向国际化、现代化发展的趋势；“入世”无疑将大大刺激和加快我国法制建设的国际化、现代化进程。我国将遵循WTO法律规则，加快制定同国际市场经济运行体制相吻合、同国际规范和国…     

行政判例价值分析及其实现

我国应该认同行政判例的制度价值,在行政法领域为判例留下可以适用的空间。目前宜采以最高人民法院确认来作为我国行政判例制度运行的模式,并在包括司法改革在内整个法治建设的框架内为行政判例制度的存在提供前提条件,以实现其与我国法律体系的兼容和协调。     

中国古代司法“情理”的当代解读——与美国“公平正义”之比较

“情理”是中国传统诉讼申极具特色而又颇为重要的因素。笔者在对中国传统司法文化“同情理解”的基础上，发现．美国司法中的“公平正义”与我国古代“情理”的内在相似性。笔者试图通过时这两种看似完全不同、具有巨大时空距离的司法价值内核的比较，发现传统资源中一些与当代司法中暗合的有益成分，借以反思中国古代的“情理”在现代法治中价值。     

我国刑事判例的效力定位探究

对判俐制度的研究，我国目前已经从是否和能否借鉴判例制度的层面提高到了如何创设中国特色判例制度（或称案例指导制度）的层面。在如何解决判例制度的焦点问题——判例的效力上，通过对两大法系下的判例制度进行比较研究，在刑事法范畴内对我国刑事判例可以作三个效力层次的定位：一是立法层面上的约束效力；二是司法层面上的约束效力；三是司法层面上的指导效力。     

我国法官选任制度研究

“法律是靠人来执行的，司法的权力如果经过无知和盲从的非职业者之手，那么再神圣纯洁的法律也都会变质。” 经过二十余年的司法改革，我国的法治状况已经有了的长足的发展。但历史和政治体制等多种原因造成的司法人员的低素质而导致司法不公正和司法腐败的问题已经严重影响了司法的形象和权威，无法与繁荣发展的市场经济和诉讼的繁多复杂相适应。法律界于是开始把关注的视角从法律制度和法律技术层面的变革转向司法主体—法院及法官制度的变革。手握司法权柄的一个个具体的法官是司法公正和司法效率的最终实现者，因此如何建设一支适应现代法治要求的职业化法官队伍成为新世纪司法改革“公正和效率”主题中的焦点，而法官选任制度是法官职业化建设的起点和守护神。科学合理的法官选任制度的构建无疑将对整个司法改革起到重要的作用，尽管它必然离不开外部政治体制配套改革和内部其他法官制度改革的支持。本文拟在探讨法官选任制度的意义及现代法治对法官素质要求的基础上，对我国法官选任制度与国外法治发达国家法官选任制度进行比较，进而对我国法官选任制度改革中一些具体制度的改革提出建议。     

稿约

一宗旨评判具体判例得失，阐释判例法律价值，增强社会判例意识。二用稿范围1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、全融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评折。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。3．有关我国判例传统的法律制度和法律思想史论文。4．港、澳、台地区和外国判例评析。5．各地司法性文件及港、澳、台、外国法律文件。6．重要外国法论述的译文。7．外国法律制度和法律思想史论文。8法官、检察官律师等“中外法律人”人物介绍及其经典作品，如演说词、判词、公诉词、辩护词等。     

稿约

一宗旨评判具体判例得失。阐释判例法律价值，增强社会判例意识。二用稿范围1．当代中国判例评析，包括对行政、民事、刑事、知识产权、经济合同、房地产、金融证券等各类案件的处理结果及处理方式的评析。2．阐述判例及判例制度在国家法制建设中的作用和地位的理论性文章，阐述我国当代司法改革的理论性文章。3．有关我国判例传统的法律制度和法律思想史论文。4．港、澳、台地区和外国判例评析。5．各地司法性文件及港、澳、台、外国法律文件。6．重要外国法论述的译文。7．外国法律制度和法律思想史论文。8．法官、检察官、律师等“中外法律人”人物介绍及其经典作品，如演说词、判词、公诉词、辩护词等。     

西部检察工作的几个实践问题

我国加入WTO后，对外贸易及其法律制度将逐步与国际贸易及其法律制度的通行规则全面接轨，从法治建设的层面看，在这一进程中，除了相关法律制度要进行适应性调整外，同样重要的是司法机关和司法人员也都必须完成从传统司法观念和方式向“公正、公开、公平、统一、廉洁、高效及司法独立”的现代司法观念和方式的转变。对西部地区检察工作来讲，情况也是如此，且具有一定的特殊性。这里，笔者想着重对加入WTO后西部检察工作面临的几个重要实践问题，作一些探讨。转变传统执法观念，树立现代司法理念国与国司法状况的差距、国内东西部地区…     

判例法的比较研究--兼论中国建立判例法的意义、制度基础与操作

一、走出司法改革中的两难选择之路--老调新唱的缘由 "判例法与中国"是一个老问题.10多年前,中国法学界曾经对此进行过认真的讨论.[1]之后,仍有学者不断进行更为深入的研究.[2]如果再往前溯,早在70多年前,就有中国学者论述在中国实行判例法的必要性.[3]笔者这次老调新唱的直接目的,是希望通过判例法解决目前中国司法改革中、乃至法治建设中的一个不小的两难困境:司法独立与防止司法腐败.     

首例确认国家司法考试成绩无效行政诉讼案始末

国家统一司法考试制度是近年来中国法治发展和司法改革的一项重大举措。司法考试也因其规模之庞大、“门槛”之高、通过率较低而被人们誉为当今中国“第一考”。     

评我国首例墨宝讼案的终审判决

从本期起,本刊新辟“判例评析”专栏,旨在从某些有典型意义的判例中,探讨其中蕴含的理论价值和对立法的启示,以司法实践来引发对法理的研究,促进立法、司法的改革与完善。此栏所指的“判例评析”,不是就案论案的简单分析,而是就我国已经生效的个案判决的得失,从理论上加以阐评。欢迎法学和法律工作者踊跃赐稿。     

中国监狱行刑法治进程的理路研究

在无“法治”根基的我国传统社会里实行行刑法治，国人首先采取“拿来主义”的态度，移植了西方行刑法治文明，完成法律文本革命。这一革命应该起始于清末监狱行刑改良的立法和实践。如果从清末监狱改良算起，我国的监狱行刑法治进程已有百年的时间。在这百年的时间中，我们经历了“拿来”，“承袭”，“弱化”，渐现中国特色监狱行刑法治之曙光，到新中国成立特别是党的十一届三中全会后具有中国特色监狱行刑法治的形成等五个阶段。在这一历史进程中，我们看到了监狱行刑法治进程不仅与法治社会建设的步伐相一致，而且本身就是法治社会建设的有机组成部分，并且是建设法治国家的重要保障。同样，我们也看到了我国监狱行刑法治进程的艰难凿折的漫长路途，尽管如此，我国的监狱行刑仍然是沿着法治的基本价值方向推进。