法律适用不平等及其解决之道

平等权在我国《宪法》中表述为“法律面前一律平等”,在《人民法院组织法》、《人民检察院组织法》和三大诉讼法中被具体化为“在适用法律上一律平等”。而司法实践中,法律适用不平等问题突出,严重制约社会公平正义的实现。通过司法解释将“法律适用不平等”作为“适用法律确有错误”的情形之一,作为法定再审理由,可以解决适用法律不平等的难题。     

我国国际技术引进合同的法律适用问题

《中华人民共和国技术引进合同管理条例》第五条规定:“技术引进合同的签订,应当遵守《中华人民共和国涉外经济合同法》和其他有关法律的规定。”从这一规定来看,我国基本上是把技术引进合同的法律适用问题与其他涉外经济合同的法律适用问题等同对待的。《中华人民共和国涉外经济合同法》第五条规定:“合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作     

《物权法》总则与民事审判

《物权法》将于2007年10月1日正式实施。实施后,人民法院首先要面临的是对该法如何正确理解与适用的问题。本文拟对民事审判实践中适用《物权法》总则的几个问题做一梳理,以期抛砖引玉。一、《物权法》第5条规定中的“法律”如何解释《物权法》第5条规定,“物权的种类和内容,由法律规定。”如何理解这里所说的法律?广义上的法律包括全国人大及其     

涉外继承法律适用确定的审查要点以及判断原则

2011年4月1日正式实施的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）是我国的第一部私法法规,该法第1条即开宗明义地表明了立法宗旨为“为了明确涉外民事关系的法律适用,合理解决涉外民事争议,维护当事人的合法权益”。     

2007年《法律适用》“东营杯”征文启事

为深入研究法学理论和司法实践中的新问题,特别是法律适用中的问题,推动全国法官学术研究活动的开展,进一步加强法官职业化建设,促进司法公正与效率的实现,2007年《法律适用》杂志将与山东省东营市中级人民法院共同举办《法律适用》“东营杯”有奖征文活动。     

2007年《法律适用》“东营杯”征文启事

为深入研究法学理论和司法实践中的新问题,特别是法律适用中的问题,推动全国法官学术研究活动的开展,进一步加强法官职业化建设,促进司法公正与效率的实现,2007年《法律适用》杂志将与山东省东营市中级人民法院共同举办《法律适用》“东营杯”有奖征文活动。     

国际技术转让合同法律适用问题的立法及评价

一、中国用决国际技术转让合同法律适用问团的一般规则《中华人民共和国技术引进合同管理条例》（以下简称《条例》）第5条规定：“技术引进合同的签订，应当遵守《中华人民共和国涉外经济合同法》和其他有关法律规定。”从这一规定来看，我国基本上是把技术引进合同的法律适用问题与其他涉外经济合同的法律适用问题同等对待的。涉外经济合同法第5条规定：“合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中…     

实施“两高”《意见》与落实宽严相济的刑事政策

2007年7月8日，最高人民法院、最高人民检察院联合发布的《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称“两高”《意见》），该意见对于目前司法实践中新出现的受贿罪类型作出了界定，解决了许多法律适用问题，其重要性毋庸置疑。然而，对于“两高”《意见》规定中的具体内容如何适用，以及是否有进一步完善的问题值得研究。本期特组织以下几篇文章，就有关“两高”《意见》中的法律适用和有关问题进行探讨。     

论我国大陆与香港地区法律的冲突及解决方式

按照“一国两制”的方针,《中英关于香港问题的联合声明》第三条规定,香港特别行政区成立后“现行的法律基本不变”,据此原则,《中华人民共和国香港特别行政区基本法》有关条款规定了在香港特别行政区适用的法律,它们是:     

涉“非典”刑事案件的法律适用(二)

2003年5月14日,最高人民法院、最高人民检察院联合发布了《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》),对惩治涉及“非典”等突发传染病犯罪的一系列法律适用问题予以明确。本文仅以《解释》中规定的防控“非典”等突发传染病疫情中所涉及的制售假冒伪劣商品犯罪、扰乱市场秩序犯罪、有关职务犯罪的法律适用问题谈一些粗浅的认识。     

民法典中参照适用条款的方法论意义

参照适用又被称为授权式类推适用、法定类推适用等,是指法律明定将关于某种事项所作的规定,适用于最相类似的其他事项。《民法典》中明确规定了大量参照适用条款,给我们在用法学方法论找法、用法问题上提出了新的研究对象和新的命题,有助于丰富和完善“寻找法律”环节的方法论。参照适用、类推适用、拟制、直接适用、补充适用属于不同的法律思考方法和法律适用方法。参照适用的核心难题是规范参照适用司法技术,防止法官恣意,增强法律安定性。参照适用较之类推适用具有更高的确定性。参照适用可以引导我们探索立法者在实定法中的未尽之言。参照适用是释放民法典体系效益、避免重复规定的立法技术。参照适用立法技术有助于避免重复规定,实现立法简约;对法律条文适用范围的妥当安排有助于避免不必要的参照适用。参照适用有意识地弥补《民法典》的漏洞,是具有“造法”功能的司法技术,但参照适用也不是对法律漏洞的终结。经由参照适用技术可以“创造”法律,推动法律发展,实现民法典的再体系化和与时俱进。     

《民法典》涉外编条款设计问题探究

《中华人民共和国民法典》(草案)中，将“涉外民事关系的法律适用法”(以下简称“法律适用法”)作为一编，对涉外民事关系的基本制度和法律适用问题做了比较系统的规定，充实、完善了《民法通则》中的相关规定，从而使我国国际私法的立法进入了一个新的发展阶段。但是，综观世界上多数国家的国际私法的立法体系和我国《民法典》(草案)的相关规定，我们不     

行政罚款适用规则的体系性解释——基于《行政处罚法》第29条展开的分析

1996年《行政处罚法》第24条确立了“一事一罚”的行政罚款适用规则，但如何适用却是争议不断。2021年修改的《行政处罚法》第29条增加了“同一个违法行为违反多个法律规范应当给予罚款处罚的，按照罚款数额高的规定处罚”一句，确立了“择一重罚”的行政罚款适用规则。“一事一罚”中的“一事”是同一个违法行为，应以构成要件为认定标准，“一罚”是“罚款”，分别有基本模式、法条竞合和想像竞合三种适用情形；“择一重罚”中“择一”是在多个法律规范中选择其中一个适用，“重罚”是最高额罚款。“择一重罚”仅适用于想像竞合情形。     

简论物之所在地法在我国的适用范围

<正> 调整以物为标的的涉外民事法律关系,各国常常采用“物之所在地法”。在我国的有关法律文件中,也有适用“物之所在地法”的规定。根据我国《继承法》、《民法通则》以及最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》(以下简称《意见》),“物之所在地法”目前在我国主要适用于下列涉外民事法律关系:     

浅析新法优于旧法法律规则的个案适用问题

《中华人民共和国立法法》第八十三条确立的“新法优于旧法”的法律适用规则在理论上并无歧义,但在司法实务中对该规则的适用却因不同的理解存在法律适用上的偏差,运动式执法过程中甚至不乏有意规避该法律适用规则的现象.     

欧盟平衡人格权与言论自由的立法实践——以人格权侵权法律适用规则之立法尝试为视角

欧盟在酝酿非合同之债法律适用统一规则即《罗马条例Ⅱ》的过程中,开启了人格权侵权统一冲突法立法尝试.2003年《欧委会建议案》与2005年《欧洲议会决议案》中的人格权侵权法律适用条款,即是这一尝试的初步成果.二者形式上表现为“损害发生地法”与“加害行为地法”之争,实质上却反映出在人格权保护与言论自由保障的政策平衡问题上,各成员国之间尚存较大分歧.欧盟虽仍坚持在《罗马条例Ⅱ》框架下统一人格权侵权法律适用规则,但新近立法协调成果最终能否获得普遍接受尚待观察.欧盟经验表明,对于人格权侵权法律适用规则的构建,宜摒弃传统属地性规则,采用蕴含政策导向方法的最密切联系地法原则;对于人格权侵权中特殊救济措施问题准据法的确定,宜采用“分割论”而非“统一论”.     

析《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》的溯及力

全国人大常委会制定的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(下称《补充规定》)公布施行后,对它的溯及力有不同的理解.现将本人学习所得整理成文,以求教于大方. 法律的溯及力(又称溯及既往的效力),是指一个新的法律施行后,对施行以前发生的行为是否适用.如果适用,新的法律就有溯及力,否则,就没有溯及力.全国人大常委会制定的《补充规定》,是一个刑事法律,其本身并没有规定是否具有溯及力.但我国《刑法》第八十九条规定:“本法总则适用于其他有刑罚规定的法律、法令,但是,其他法律有特别规定的除外”.据此,《补充规定》的溯及力就应当按照《刑法》第九条的规定来确定.《刑法》第九条规定的原则是“从旧兼从轻”.因而,《补充规定》对其施行以前的行为不具有溯及力,但是,当时的法律认为是犯罪,而且按照《刑法》的规定应当追诉的行为,如果《补充规定》不认为是犯罪或者处刑较轻的,应适用《补充规定》.     

谈外商投资有限责任公司适用公司法问题

1994年7月1日《中华人民共和国公司法》在中国境内全面施行。在此之前,《中华人民共和国外商投资企业法》、《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》等规范外商投资企业的法律已实施多年。《公司法》第2条中规定,“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”,第18条又规定“外商投资的有限责任公司适用本法。有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的。适用其规定。”由于外商投资企业法律中,有     

2007年《法律适用》“东营杯”征文启事

为深入研究法学理论和司法实践中的新问题,特别是法律适用中的问题,推动全国法官学术研究活动的开展,进一步加强法官职业化建设,促进司法公正与效率的实现,2007年《法律适用》杂志将与山东省东营市中级人民法院共同举办《法律适用》“东营杯”有奖征文活动。征文活动秉承我刊的一贯宗旨,理论联系实际,密切关注司法实践中的热点、难点问题,关注应用法学研究。凡在2007年《法律适用》上发表的论文都可以参加征文的评选。     

2007年《法律适用》“东营杯”征文启事

为深入研究法学理论和司法实践中的新问题,特别是法律适用中的问题,推动全国法官学术研究活动的开展,进一步加强法官职业化建设,促进司法公正与效率的实现,2007年《法律适用》杂志将与山东省东营市中级人民法院共同举办《法律适用》“东营杯”有奖征文活动。征文活动秉承我刊的一贯宗旨,理论联系实际,密切关注司法实践中的热点、难点问题,关注应用法学研究。凡在2007年《法律适用》上发表的论文都可以参加征文的评选。