预约若干法律问题探析

预约是与本约相对应的,其本身具有合同的拘束力,对于本约的达成更有重要的促成作用.然而我国法律并未明文规定预约以及违反预约的责任,使实践中大量存在的预约合同游离于法律之外,解决预约纠纷也往往无法可循.我国立法应补充预约的规定,将其纳入合同法的调整范围,从而使当事人在订立合同过程中各个阶段的利益得到保护,最大限度地实现当事人的意思自治.     

股权转让意向性协议预约救济之探索

股权转让交易过程中,并非所有磋商过程中达成的意向性协议均构成预约。预约的认定应当审查意向性协议当事人的资质、目的等具体内容是否具备预约的合意性、约束性、确定性、期限性等基本特性,不具备以上条件则难以认定为预约,不构成预约则当事人可以通过追究缔约过失责任等方式来保护其合法权益。     

预约合同初论

预约合同的本质是契约。预约合同最早存在于买卖、使用借贷、消费借贷等个别契约之中 ,后被有些国家扩及于所有契约。不同国家对预约合同的立法模式不同。预约合同的成立与效力原则上适用一般合同的规定 ;违反预约合同侵害了一方当事人的信赖利益 ,应承担违约责任。我国立法上应补充预约合同的规定 ,完善合同法。     

预约效力及其违约责任探析

预约的本质是合同,乃约定将来订立一定契约的契约。关于预约的效力有必须磋商说、必须缔约说、区分说三种学说,它们各有利弊。从外国立法例、提醒和警示当事人谨慎签订预约以及加大对恶意预约人的法律制裁、提高司法效率等方面认为应采必须缔约说。预约与本约为两个独立的合同,预约从合同内容、标的等方面有别于本约。预约的违约责任包括继续履行、赔偿损失、违约金等。     

预约定价问题探析

预约定价是不少国家调整转让定价行为和遏制国际逃税的最有效的手段之一。在我国，包括《企业所得税法》在内的法律法规对预约定价作了一些规定，预约定价也开始在我国各地陆续实践，但仍然存在不少问题，故需及时加以研究完善。本文主要就我国预约定价制度存在的问题作了详细分析，并就如何解决这些问题提出了一些具有针对性的对策建议。     

合同预约研究

合同预约在我国合同订立实务中广泛存在 ,但我国民法通则和合同法中并未对预约进行规定 ,笔者探讨了预约的概念 ,分类、适用范围并介绍了当今各国有关预约的规定。合同预约法律责任有其特殊性 ,对预约不能适用实际履行责任形式 ,仅得适用损害赔偿责任形式     

瑞士预约制度研究

我国司法实务就预约制度重建提出迫切要求，体系完备的瑞士预约制度颇具特色，可为重要参考。瑞士债法及学说有效回应了对预约容许性和必要性的质疑。依其通说，在本约要素上，预约应符合确定性要求；在本约形式要求上，应通过限缩解释排除非保障私法权益的形式要求；在实体法效果上，以实际履行和履行利益赔偿为原则；在程序法效果上，反对诉讼叠加，支持直接诉讼。晚近学说以尊重当事人“真意”的名义，放松预约标的、内容确定性尺度，质疑当然的实际履行。     

论预约的效力及其违约责任

随着经济的飞速发展，全球化的不断加剧，市场主体相互间依赖程度日趋加深，缔约活动日益变得复杂、漫长和艰难。由古典契约法理论所构建起的“要约一承诺”这种带有“浪漫色彩”的简单缔约方式已不能完全满足市场主体对缔约方式多样化的需要。其次，在古典契约法下，市场主体在缔约阶段的权利仅能通过缔约过失责任予以保护，而这在实务中早已被证明是不够的。预约，作为规制当事人在缔约阶段权利义务的特别契约，是弥补上述缺陷的重要手段。本文采取类型化处理的进路，通过将实务中名目繁多的预约按照两层分类标准分别进行讨论，并针对此分类标准下的该类型预约规定了具体的效力及违约责任，以期建立起周延的预约法律制度。     

预约合同认定的理论难题与实践破解

最典型的预约合同约定当事人均承担将来缔约的义务,其实质是当事人自我设定强制缔约义务,即当事人基于契约自由限制将来的契约自由。预约合同规则的重点是构成要件和缔约义务的效力强度。《民法典》第495条规定的是双务预约合同,但也可适用于其他预约合同类型。合同编司法解释第6条增设了预约合同本身须为合同的要件,既与司法解释第3条相呼应,也符合合同拘束力来源的现代理论。预约合同约定的将来缔约期限应为合理期限。双方仅约定将来一定期限内磋商谈判的,也可能构成预约合同,双方均承担基于诚信原则合理磋商的义务。意向书等缔约阶段性文件是否构成预约合同,取决于约定的具体内容。订立认购书等文件的原因若为标的物尚不存在或依法无法出售,双方已对标的、数量等主要内容达成合意时,可认定双方之间成立正式合同。预约合同的内容再详尽,也不能直接被认定为本约。     

预约保险合同与其项下航次保单的关系

预约保险合同与其项下航次保单紧密相连。当前有关预约保险合同与其项下航次保单关系的观点均存在一定不足。在任意型预约保险合同下,航次保单才是真正的保险合同;在义务型预约保险合同下,航次保单应视为双方对该航次保险内容的修正。结合我国国情和国际通行做法,建议将我国《海商法》相关内容修改如下：预约保险合同下的保险标的必须特定化、保险标的必须全部投保、申报必须依次进行、善意的漏报或误报可以进行矫正等。     

经济分析法学的效益价值对和谐社会法治建设的意义

和谐社会是法治社会。和谐社会中的法治建设需要用最适合的成本获得最大、最满意、最长远的效果,才符合和谐的真正内涵。经济分析法学坚持把效益价值看作法律的基本价值,经济分析法学在中国发展的合理性和实践根据在于它和谐社会内在本质的要求,我们应对效益价值做出新的解读,从而使其对我国构建和谐社会下的法治建设——立法、司法、执法具有参考价值和借鉴意义。     

从公法性角度对劳动法律关系重新定义

我国劳动法律关系概念存在公法性考量的不足。以劳动法是公私混合法为出发点,从公私二分法新角度对劳动法律关系概念进行重新界定,这样概括出的劳动法律关系的新概念,可以帮助解决一些劳动法中的理论研究和司法实践的难题。     

刑事附带民事诉讼制度的价值取向

刑事附带民事诉讼是我国诉讼立法的一项制度,但随着市场经济体制的完善和发展,现行的立法对这一制度的规定已难以适应司法实践的需要。这一制度在司法实践中存在的诸多问题主要有两方面的原因:一是对此制度的理论研究薄弱;二是法律必须适应社会经济发展变化的客观规律与人们认识的局限性之间的矛盾。对其价值取向进行梳理和探讨,目的是从价值层面折射其理论光芒,以正确指引司法实践。     

理性守法初探

守法问题既是法治理论的组成部分,又是法治实现的基本途径。“法律效力”、“法律功能”、“法律制裁”与守法具有内在关联性,应当树立以主体对法律效力的内心认同为逻辑前提,以主体对法律功能的现实需要为现实动力,以法律制裁的辅助运用为必要保障的“理性守法观”。     

完善我国法律监督体系的思考

建设社会主义法治国家,法律监督是关键。我国现行的法律监督体系对我国当前的法制建设发挥着举足轻重的作用。但是,随着我国社会经济的迅猛发展,对法律监督提出了新的挑战。进一步提高认识,健全人大核心监督制度,完善国家监督和社会监督在内的法律监督体系,必将对我国的社会主义法治建设的理论和实践有所裨益。     

环境保护呼唤"法治" --对我国环境保护"管理型法制"的定位思考

我国环境保护立法和执法中始终受到"过分依赖政府主导"的错误思想指导,整个环境法律体系均突出表现出典型的"管理型法制"特点.这一现象如不能及时纠正,将对我国环境保护事业"法治"轨道的健康发展产生直接影响.     

单位（法人）犯罪若干问题研究

单位（法人）犯罪的问题主要在于两个方面：其一，理论解释问题即如何将产生于英美法系刑法实践的问题与大陆法系的刑法理论相协调，具体而言，就是如何将单位（法人）犯罪问题与大陆法系刑法中以自然人犯罪为前提的刑法理论相协调的问题。其二，实践问题或者价值判断问题，即是否有必要通过刑罚来处罚单位（法人）犯罪以及刑事处罚的效果问题。     

论我国行政法法律保留原则的现状及其完善

法律保留原则是依法行政的核心理念。关于法律保留原则范围的确立标准，学者提出了不同的理论，从我国现实来看，我国法律保留原则范围确立的标准采取重要性理论更合适些。在我国，法律保留原则已得到运用与体现，但也存在着许多的不足，需要进一步检讨和修正，以更好地发挥法律保留原则在行政实践中的作用。