“避风港条款”

“避风港条款”最早来自美国1998年制定的《数字千年版权法案》（DMCA法案）。最早适用于著作权领域。、在发生著作权侵权案件时，当ISP（网络服务提供商）只提供空间服务，并不制作网页内容，如果ISP被告知侵权，则有删除的义务，否则就被视为侵权。     

微信小程序服务适用避风港规则的法律漏洞和应对方案

避风港规则，起源于美国《数字千禧版权法》，是一种免除网络服务提供主体对其系统上侵权信息承担责任的法定规则，发挥着平衡版权人、网络服务提供者和网络用户三方权益的作用。然而，全国首例涉小程序侵权案的发生凸显了互联网技术更迭下新型网络服务提供主体给避风港规则带来的挑战，反映了既有规则存在法律漏洞而亟需弥补的问题。为此，需要作出及时回应：一方面从规则本身入手，澄清相关概念、完善规则的适用标准；另一方面着眼于新型网络服务提供者之特性，根据具体情况分析规则的适用情形和相应主体的责任承担形式。填补法律漏洞的方案系在不断增强避风港规则可操作性的同时，建立网络平台内部规制系统作为补充，积极应对新型网络主体带来的挑战。     

网络直播平台的版权保护问题研究——以版权法适用争议为视角

在"互联网+"与分享经济的热潮下,网络直播成为了社交、营销、教育等传统活动的新方式。网络直播平台是网络直播服务的载体,性质是网络服务提供商。技术的发展使得网络直播平台在运营过程中产生的版权纠纷,主要集中在网络转播与网络直播两方面。纠纷体现在版权侵权的客体认定、版权归属以及网络直播侵犯了邻接权人的广播权还是著作权人的其他权利,关于其是否属于信息网络传播权中的交互式传播这种传播方式也有一定困难。网络直播平台中出现的版权纠纷,是技术发展与法律滞后冲突的体现,在适用著作权法保护时应该回归原本的立法目的、原则、体系和语境中解决,不应一并以不正当竞争作为兜底保护的手段。     

从作家诉百度案看避风港规则的适用

避风港规则是一项移植的法律规范,其立法本意是对网络服务提供者的侵权赔偿责任予以限制,平衡网络环境下各方的利益,促进新兴网络技术和产业的发展。但在实践中,对避风港规则的准确把握和适用往往成为争论的焦点。避风港规则的适用,不仅要看主体要件是否符合、是否构成间接侵权,还要具体分析是否符合标示要件、旁观要件、主观要件、获利要件、删除要件。尽管避风港规则是为了限制侵权责任,但避风港规则不能滥用,只有正确理解和适用避风港规则,才能真正实现其立法目的,促进网络产业发展与版权保护的双赢。     

涉外版权法律适用制度探析——从版权本体关系到复合关系

涉外版权法律适用制度存在巨大作用空间,通过对版权本体、复合关系连接点的分析和合理选择,构建我国涉外版权法律适用制度,有利于回应网络环境下对此带来的挑战。     

专利侵权判定中等同原则的适用

等同原则的适用为有效维护专利权人的利益起到了突出的作用,但同时又使专利权保护范围不确定。法院在适用等同原则时,只有对其目的、本质、适用条件、判断标准以及合理限制等认真加以研究,才能准确掌握该原则,并作出客观公正的判决。     

原则与规则之间:民法基本原则的司法适用——从两则案例谈起

民法基本原则贯穿于各种具体的民事法律规范之中,并对后者进行指导。基本原则亦可直接作为裁判依据,但有严格的限制,即须满足"禁止向一般条款逃避"的条件。要理解"禁止向一般条款逃避",首先要明确民法基本原则与具体法律规则在适用中的关系,然后要明确适用的两种具体情形:第一,法律没有明文规定的情况;第二,法律虽有明文规定,但是适用该规定将导致判决结果严重违背公平正义。     

侵权责任中最密切联系原则的适用

最密切联系原则是当代国际私法法律适用中一种生命力极强的重要理论原则。随着现代国际社会的交往日趋复杂,这一原则暴露出它与生俱来的法律适用不确定性特点,本文试图在侵权行为责任领域建立一种“有原则的合理规则”,在法律适用的稳定性与灵活性之间寻求平衡,更好地发挥法律安全与正义的价值。     

精神病患者强制医疗制度探析

针对精神病患者的强制医疗是社会防卫的需要。由于缺乏合理的制度保障,强制医疗面临法制和伦理的双重困境。适用强制医疗,应明确强制医疗的性质,坚持正确的适用原则,制定科学合理的适用程序,规范强制医疗的启动、实施、终结。     

法律文本“过渡条款”问题研究

汪全胜在《法商研究》2013年第4期载文《论法律文本中“过渡条款”的规范化设置》认为，过渡条款是在新旧法律交替时明确指引法律适用的法律规范，是法律文本结构的重要组成部分。过渡条款的内容设置是在该条款中明确新旧法律的选择和适用问题，有四种模式：适用旧法模式、即行适用模式、过渡期模式（有关事实或行为可以在过渡期内进行调整，以符合新法的要求）和适用新法模式。过渡条款的形式设置是该条款在文本中的位置安排问题，根据我国立法实践的惯例，过渡条款应当设置于法律文本中附则的位置。我国现行法律文本中，过渡条款的设置技术存在不足：一是法律文本中缺失过渡条款的设置；     

浅议《保险法》中的不可抗辩条款

新《保险法》规定了不可抗辩条款,目的在于平衡保险人与投保人之间的利益。但不可抗辩条款也存在很多不足。对于特别严重的欺诈行为、投保人没有按期交纳保险费以及被保险人于抗辩期内身故的,不适用该条款。对此,要在借鉴国外条款的基础上,结合国情,尽快制定相关实施细则,明确适用的条件和例外情形。     

论党内问责的归责原则——以规范分析为进路

从规范层面来看，归责原则的确立对于党内问责制度的构建具有重要意义，其关系到问责对象的范围、问责情形的设置和问责方式的适用等问题。在确立党内问责的归责原则时，必须遵循如下标准：一是要区分行为过程和结果并能够形成对二者的双重权衡；二是要实现约束和激励的并重兼容；三是要体现对民意的回应。从既有归责原则的规范构造来看，虽然初步确立了行为责任原则、结果责任原则和过错责任原则，但是存在归责原则的性质及其内容含混不清、适用对象区分不明和适用比例不够合理等诸多不足之处。对此，可以从三个方面给出完善建议：首先，采用一般条款和类型化设定相结合的方式进行归责原则的构造；其次，建立适合归责原则具体化适用的责任清单制度；最后，明确和细化免责事由的内容。     

中、西方适用诚实信用原则的条件比较

诚实信用原则，是现代市场经济国家法律体系中一项重要的法律原则，被学者称为“帝王条款”。但诚实信用原则的适用需要一定的前提和条件，通过中、西方适用诚实信用原则的背景比较，作者认为经济、政治、文化等方面的条件是诚实信用原则适用的基本前提。由此为我国更好地适用诚实信用原则提供了相应的思路。     

论《反不正当竞争法》一般条款的适用

我国《反不正当竞争法》应该设定一般条款。不正当竞争行为的不确定性并不代表一般条款适用的不确定,通过对一般条款的客观解释可以对各种不正当竞争行为予以科学的判定。《反不正当竞争法》一般条款的合理适用,对于维护市场竞争秩序、满足市场竞争主体的合理诉求,意义重大。     

法律原则的适用方式及方法

法律原则问题研究一直是规范法学关注的重点，对于法律原则的根本把握在于探究其司法的适用，法律原则的适用主要在以下几种方式：一、原则与规则一致时，以原则的适用来指导规则的适用。二、规则出现漏洞时，以原则的适用填补漏洞。三、原则与规则相冲突时，通过原则的适用创造规则的例外。四、原则之间相互冲突时，通过对可预测的各判决结果进行法益衡量，得出法律效果与社会效果最佳的判决结果。原则的适用需要法官对各相互竞争的判决结果进行法益衡量，体现了司法的实质合理性的要求，得出结论后，再通过对原则的解释对结论进行合法、合理性的法律论证，从而达到司法的形式合理性的要求，这两个阶段都体现了较强的方法论智慧。     

侦查讯问应答对策

侦查讯问中,侦查人员根据具体案情、证据的多寡以及犯罪嫌疑人的认罪态度,策略、合理、科学地回答犯罪嫌疑人提出的问题和要求,确保侦讯顺利进行。侦查人员的应答对策分为因势利导、委婉遁辞、批驳狙击等三大类。应答对策的适用原则有:隐已露彼的原则,制止谎言的原则,驾驭控制的原则,沟通交流的原则。     

链接与网络版权保护问题初探

链接使网络用户便捷地从一个网站到达另一个网站 ,甚至不知不觉中到达新网站的深层网页 ,由此引起了大量的版权争议。原子世界的版权法在解决此类争议时显得捉襟见肘。处理链接与版权保护的关系应坚持合理使用、默视、最低限度权利保障、协议链接、对等链接等六项原则     

简论行政诉讼的适用规则

行政诉讼的基本原则体现了行政诉讼法的立法精神,具有概括性、普遍性和法定性的法律特征.在行政诉讼的理论和实践上存在着法律原则和适用规则混同的现象.行政诉讼的基本原则可分为一般原则(法律原则)、特别原则(适用规则)和制度性原则.体现行政诉讼特点的是行政诉讼的适用规则.     

衍生作品人物角色的版权化保护问题研究

学界对于人物角色的保护提出了可识别性标准、独创性标准、场景原则标准三种保护标准，但多重理论保护标准与司法规则衔接错位、实践中人物角色版权利益归属存在争议等问题都指向一个综合衔接的人物角色可版权保护标准的构建与适用。对此，应构建一个主观上“可识别性标准+独创性标准”先行，客观上“场景原则”进行辅助判定的组合模式来对人物角色乃至作品的版权进行保护。     

行政复议可适用调解原则探析

传统行政法理论认为行政复议制度不适用调解原则。通过对此观点的分析,认为行政复议适用调解原则不仅具有可行性,而且具有优越性,并对调解的适用范围和适用原则进行了界定。