论“法官不得与当事人辩论”

一、法官与当事人辩论有无必要法官作为居中裁判者和庭审的组织者，应当关注案件的事实和法律适用。限制法官过多发言已经成为审判方式改革的一个主要目标。法官主要应当通过判决来阐述法理和对案件事实的认定意见。法官与当事人辩论的最大弊端就是暴露了某种倾向性，从而...     

论法官查找法律的权力

一、夹板中的法官在司法实践中 ,法官在相互冲突的法律中选择适当的法律本是其审判工作的一部分。对此类问题的处理方法 ,法官们的选择主要有 :(1 )拒绝违反上位法的规范的适用 ,并指出这样做的理由。这就是上述两案中“笨”法官们的做法。其结果已经很明确。他们维护法律尊严的行为最终没能生效。不仅如此 ,他们自己还因此而付出了沉重的代价。这在法理上没有什么错 ,当本案提交审委会讨论时没有人提出异议就证明了这一点。但是笔者担心 ,由于法官不公正遭遇的影响 ,今后走这一条路的法官可能会绝迹。(2 )直接适用上位法 ,不对下位法进行评…     

合议庭少数意见公开：行走在价值与现实的结合点

如果说"法院是法律帝国的首都,法官是法律帝国的王侯",那么,判决书则是法律帝国的魂魄。正因如此,判决书在古今中外都无一例外地受到重视。判决书中,判决理由体现的是法官的认知体验,而法官也都是有独立思维的个体,不可能奢求合议庭所有法官都永远只有一个意见。"有足够的理由认为,在联合组成的法庭,关于所希望的结果,会有不同的意见,不管这种不同意见只是偶     

法官的理性与说理的判决

司法裁判文书作为一种严肃的法律文书,不仅体现着法院适用法律的结果,而且还承担着向公众宣示法治的任务。在个案中重要的不是具体的判决,而是规则,规则作为在法律上具有决定意义的观点支撑着具体的判决,从规则中引申出具体的判决。司法判决体现了法律规则的预设。对法官来说,判决书是他作为一个法律职业者之尊严所在,因为判决书毫无疑问是他所有职业成果中最主要也最重要的部分。它体现了法官的创造性劳动、专业性劳动。民众正是借助这些判决理由来了解法官判决的。所以法官裁判文书制作的一般意义是,法官必须就他们所做的判决说明理由,而不能仅仅将结果列出。     

裁判的依据、手段和裁判者——以大陆法系为中心

当一个门外汉问及法官如何断案的问题时,多数法官们的回答也许是“坐堂问案,适用法律”。“坐堂问案”主要是弄清事实,“适用法律”是法官根据法律．运用法律推理等方法作出判决的过程。本文只针对法官如何适用法律这一问题展开。法官素质如何,运用何种方法、何种依据解释法律,对判决结果影响至巨,其结果是对当事人的权益影响甚大,故此问题值得每一位法官作深入思考。本文将通过自己的司法实践对此问题谈点滴体会。     

论法官创造性司法

一、问题的提出 社会生活日新月异、纷繁复杂,法律能否以不变应万变?法官怎样才能在既有的法律规定或者法律规定不明确甚至没有法律规定的情况下,作出合乎实际生活、合乎时代精神的判决?法官的司法活动是否像“自动售货机”一样简单:投入法条和事实,输出法律判决。或者像拿破仑所确信的那样,法律可以变成简单的几何公式,任何一个能识字并能将两个思想连接在一起     

寻找“丹诺”

早期的英国法官通常不愿意承认他们的判决创造了法律规则,而喜欢说那些规则本是先贤们早已创造好的,他们只不过在判案过程中不断地发现和加以阐述而已。但是,这种“述而不作”的表白并没有迷惑住历史家的视线;从格兰维尔、布莱克顿、柯克一直到晚近的英美法官对普通法发展所作的巨大贡献都在法律的笔下大放光彩。德国比较法学家茨威格特和克茨直接了当地认为法官乃是     

判决形成中的法律思维及其应用 对一起医院处理死胎案的方法论分析

判决是如何形成的?通常的答案是:判决来自于法官根据具体案件适用相关法律,即所谓的“以事实为根据,以法律为准绳”。但实际的答案远非如此简单。司法活动一再表明,法官适用法律处理案件是一个极为复杂的过程,事实与规范只是司法过程的原料,判决的形成尚有赖于法官的智性努力,而法律思维则为法官进行这种活动提供了规则和方向。本文以2005年某法院审理的一起“医院处理死胎案”〔1〕为例,展示了司法过程的复杂图景,从方法论的角度对判决形成中的法律思维进行了一些探讨。一、案情介绍古希腊哲学家赫拉克利特(Heraclitus)曾说:“我们不能两…     

从塔夫脱当首席大法官想起的

在美国,任命一位最高法院的大法官是政府(总统)与议会之间的一场十分激烈的“官司”。因为最高法院的大法官们对美国宪政的走向起着举足轻重的作用。首席大法官休斯曾这样描述过美国最高法院的大法官们的作用。美国历史上有些大法官知名度和对美国国家的影响超过了总统。法官被认为是宪政的中心。这不仅因为他有解释宪法的权力,有审查法律的权力,是宪法的发展者和捍卫者,而且他们的判决,还有直接的立法作用,这就是判例法。法官可以审查法律,但对起法律作用的判例,议会和总统都无审查和否决权。一个判例的消灭,只能通过法官们以后的判决代替之。塔夫脱是美国历史上一位很有影响的人物。他当过总检察长,美国驻菲律宾的总督,陆军部长,后来还当了总统。但他真正的出名,并不在于那一溜显赫的政治阅历,也不在于他的总统地位,而在于曾作过首席大法官,是美国历史上唯一既当过总统,又当过首席大法官的人物。他是一位平庸的总统,但却是一位辉煌的法官。当总统并不是他的终极的目标。他一直     

司法鉴定若干理论问题研究(1)(1998年北京大学法学硕士研究生论文)

序　　言ｗｉｇｍｏｒｅ于 194 0年指出 ,在美国意见证据规则把诉讼变成合法化的赌博 ,在这方面其弊端超过其他诉讼法规则。Ｌ .Ｈａｎｄ法官在 193 2年的判决中说 ,没有一条法律规则被人滥用超过本 (意见证据 )规则。① 这意味着 ,司法鉴定及其制度是诉讼中认识最混乱、积弊最深、问题最多的领域之一 ,应当受到充分重视。司法鉴定在诉讼中具有不可替代的作用 ,是现代诉讼制度的技术基础 ,在现实的诉讼中发挥着越来越重要的作用 ,而司法鉴定结论失真却是诉讼中的一个常见问题 ,是导致错案的一个重要原因。对于鉴定结论失真 ,司法上必须排除…     

法律解释规则及其运用研究（下）——法律解释规则运用所遇到的难题

由于我国的法律解释体制不完善,在制度设计上法官没有解释法律的权力,这就使得限制法官任意的法律解释规则难以发挥正常的功能.学者们发现几乎每一个解释规则都有指向相反的规则,如果不符条件单独地运用某一解释规则,会出现一些对法治来说的负面影响,甚至出现了个别的、不受解释规则约束的判决比按规则做出的判决更公正的现象.因而加强对法律解释规则的冲突研究,不仅是法律解释学研究必须克服的理论难题,也是司法实践所需要的.     

罗马法学成长中的方法论因素

在罗马法的发展过程中,罗马的法学家们和他们的法律学术起着独特而重要的型塑作用。不过,在"规则(原理)法学"形成之前,罗马法学家们的思考方式是个案推理式的,他们所运用的方法是决疑术方法。公元前2世纪也被看作是罗马法学史上的一个嬗变的时期;在这个时期,法学家通过把他们的前辈们所得出的判决予以一般化(概括)来构建他们的法律定义,甚至提出较为系统完整的法学理论。尽管如此,法学与修辞学、论题学之间的关联是我们认识(前古典时代和古典时代的)罗马法学及其学派争论之性质的两个关键因素之一。     

刑事检察比较研究

一、国外刑事检察介绍１.英国英国检察机关在１９８１年才得到皇家刑事诉讼委员会的承认,于１９８６年设立。在此之前,警察包揽了调查和起诉两项权力。一般情况,警察机构委托公诉律师履行起诉权,在没有公诉律师的警察局就聘请私人律师或者他们自己进行起诉。１９８５年《检察法》通过,并诞生了皇家检察署(ｔｈｅｃｒｏｗｎｐｒｏｓｅｃｕｔｅｓｅｒｖｉｃｅ,简写为ＣＰＳ)。ＣＰＳ是由首席检察官领导的一个政府部门,首席检察官由首相领导。目前ＣＰＳ分管１３个区域(包括伦敦地区),每个区域都设有相应的警察机构,ＣＰＳ拥有对该区域内的警察…     

法国行政诉讼法典(法律篇)

前言第1条本法典适用于国家最高行政法院、上诉行政法院、行政法庭。第2条判决以法国人民的名义作出。第3条判决以合议的形式作出,法律另有规定的除外。第4条除非法律特别规定,未经法院允许,行政决定不因诉讼而中止执行。第5条案件的审理采用辩论形式,辩论原则同样适用于紧急情况下的审理。第6条辩论是公开进行的。第7条法庭中有一名成员行使政府专员职能,独立地、公开发表他对于案件的意见和解决方案。第8条法官秘密评议。第9条判决需要说明理由。第10条判决是公开的,需要署法官的名字。第11条判决可供执行。第一编法国最高行政法院第一章…     

硅珠法提取PCR模板DNA

本文介绍一种提取ＰＣＲ模板ＤＮＡ的方法 ,基本上可以克服以上缺点。1　材料与方法1 1　材料1 1 1　样品　所有样品均来自日常受理的案件。1 1 2　主要试剂　二氧化硅 (Ｓｉｌｉｃａ ,ＳＩＧＭＡ) ;硫氰酸胍 (ＧｕＳＣＮ ,ＰＲＯＭＥＧＡ) ;十二烷基肌氨酸钠 (ＳＩＧ ＭＡ)。1 1 3　主要仪器　高速台式离心机 (ＳＩＧＭＡ1 13) ;ＰＥ2 4 0 0扩增仪。1 2　方法1 2 1　试剂的配制　 (1)吸附液 :12 ｇＧｕＳＣＮ溶于10ｍｌ 0 1ｍｏｌ/ＬＴｒｉｓ ＨＣｌ (ｐＨ6 4 ) ,加入 0 8ｍｌ0 5ｍｏｌ/ＬＥＤＴＡ和 0 5ｍｌＴｒｉｔｏｍＸ 10 0 ;(2…     

德国犯罪原理的发展与现代趋势

一、导言 德国刑法是一种有体系的刑法,主要通过以判例为根据,也就是根据过去已经作出判决的真正案件来与其他法律制度加以区别.在刑法的基础中,人们不可以过高地评价这个区别,但也不可以过低地评价这个区别.一方面,德国刑法的发展,在很大程度上,不仅是通过立法和学术,而且是通过司法判决来向前推动的;<联邦最高法院刑事判例集>,一套多达50卷的汇编,是每个刑法学工作者,同时也是学生们经常使用的.但是,另一方面,我们的最高法官们不是在自由地创造法律,他们也需要以法律为根据,也需要以在一种所谓的刑法体系中加以总结的一般犯罪原理的基本原则为根据.     

司法变更权的具体运用

【裁判要旨】行政诉讼法第五十四条第(四)项虽规定行政处罚显失公正的,可以判决变更,但由于显失公正属于行政处罚行为合法但存在不合理因素的问题,而不合理因素达到何种程度才算显失公正,无论是行政诉讼法还是最高人民法院的司法解释均没有给出任何指导性意见,致使司法实践中一方面行政审判法官因唯恐司法权僭越行政权而极少运用司法变更权,另一方面由于不同法官对显失公正的涵义理解不一致,致使相同的不合理情形是否需要司法变更以及判决变更的幅度也不一致,一定程度上影响了司法的权威性。     

传统判词书写的当代反思

在建设社会主义法治国家的进程中,我们在不断地反思教训、不断地总结经验。近年来,不论理论界还是实务界都对我国法院制作的判决书提出诸多意见。普遍认为,我国判决书存在着判决书写公式化、判决理由简单化,甚至缺少法律论证和法律推理等问题。有人认为不断地吸取西方法治先进国家的经验,提高法官的理性思维、法律推理和法律解释的能力,才能提高法官们撰写司法裁判书的能力。但是,中国国情的特殊性更应该让我们从我国博大精深的传统法律文化中,尤其是传统判词书写中吸取判词书写的精华,改进当代法院判词书写,使判决书更具人性化和法理说服力。     

泉山法官冒严寒深入社区调处纠纷

本刊讯2月2日上午,江苏省徐州市泉山区人民法院的法官们冒着零下10度的低温来到辖区奎山办事处橙黄时代彩园小区,对一起因商品房买卖引起的民事纠纷进行调解。由于开发商的不规范操作,该小区部分公共面积被侵占,致使业主之间矛盾激化。虽然该院对该案已经作出判决并已执行,但为了切实解决矛盾,法官们会同办事处的工作人员再次来到现场,     

奕明拍案(六)被热水烫伤的小学生

正2010年元旦的前一天,张欣阳(化名)满心忐忑地拨通了法官的电话。法官的回答让他欣慰:学校没有提出上诉。这意味着,关于儿子张强(化名)的民事赔偿判决已经生效了。