营业转让中的债务承担问题研究

营业转让作为一种重要的并购重组手段,不同于一般的财产转让行为,也不同于公司的合并、分立。实践中应当结合营业的有机整体性和独立性准确认定营业转让行为,进而妥善设计营业转让中的债务承担规则。我国在建构营业转让中的债务承担制度时,应区分受让人是否续用商号而做区别对待。续用商号时,受让人应承担原营业上的债务,除非依法及时进行了不承担债务的登记公告或者将不承担债务的意思及时通知了债权人。不续用商号时,则应区分不同情况而做相应的制度设计。     

商法的规范对象--商事关系论要

作为商法规范对象的商事关系直接决定着商法部门化、商法法域性质、商法价值理念以及商法的法技术方法,因此,商事关系事实上处于商法体系的基础地位。国内商法学界一方面经常将商事关系与商事法律关系加以混淆,另一方面将商事关系理解为狭义的商主体之营业关系,而忽略了商主体人格关系及其所涉及的其他社会关系。德国由于采用新商人主义作为商事关系的确认标准,从而合理地解决了对商事关系的把握和商法的适用问题。     

以公司法律制度变革为契机解读营业自由权

2014年以来,我国公司法律制度经历了一系列重大变革。众多变革举措透露出政府角色重新定位和职能转变的强烈信号,商法的效益价值得到实际肯定。更重要的是,作为商事活动本源性权利的营业自由权在此次大变革中得以充分彰显。     

关于商法通则中商行为建构的思考

商行为是商法理论的核心问题之一,它是与民事法律行为相联系又相区别的概念。商行为所体现的营利性特征是其独立性的根源,也是商法独立于民法成为民法的特别法的基础。本文从商行为的内涵切入,分析商行为的营利性本质,体现其独立性,并阐述商行为对我国商法理论体系构建之价值和意义。     

论商主体的存在价值及其法律规制

商主体是商法的核心内容,也是商法区别于民法的标志之一。现代商法与传统的商人法不同,它是建立在现代民法的具体人格的基础上的,因此,对商主体进行特别立法是必要的。传统大陆法国家商主体的确立标准有一定的局限性,因此,我国的商主体确立原则应为:营利性和经营组织体性相结合。     

论商事营业国家干预原则

商事营业国家干预原则主要有四个方面的本质规定性 ,其中最为重要的是该原则必须支持商事营业和保障社会公平。同时该原则也强调多元的利益集团的存在与商法的部门法化乃为其赖以存在的基础。深刻地认识该原则 ,也会有助于中国的商事法治建设。     

民法与商法的分析方法比较——以一个案例为切入点

民法和商法有不同的原则、理想,所以有不同的分析问题的方法。民法强调平等、自愿,价值取向是社会的普遍公平正义;商法则强调效益、安全而以营利为价值取向。同一案例用民法和商法分析会有截然不同的结论。商事营利主体的行为要适用商事法则处理,而民事主体的行为要适用民法规则处理。     

理念与能力：改革中的商法学教学目标的选择

在商法学的教学改革中，将商法教学的目标应当定位为商法理念的确立和实践能力的培养是十分重要的。应当运用多种教学方式，采用多种教学手段，引导学生真正理解有别于传统民法的商法理念，训练学生掌握商法实务的各项技能，帮助学生正确适用民法或商法，以便学生毕业后能够向社会提供高质量的诉讼与非诉讼服务。     

论商事营业国家干部原则

商事营业国家干预原则主要有四个方面的本质规定性，其中最为重要的是该原则必须支持商事营业和保障社会平，同时该原则也强调多元的利益集团的存在与商法的部门法化乃为其赖以存在的基础，深刻地认识该原则，也会有助于中国的商事法治建设。     

商事行为能力质疑

行为能力制度依据自然人的本性设计，用于商主体时意义有限。商主体能力建立在完全行为能力基础之上，商主体之间不存在行为能力差异。每个商主体特有的组织条件和方式造就了相应的经营能力，通过机关形成与表达意思，经营范围是经营能力的外在表现，商事登记是对经营能力的确认。商法依据经营能力判断主体活动的法律效果，商法中的经营能力发挥着民法中行为能力类似功能，在商法中实际发挥制度功能的是经营能力。     

美国企业治理结构变革及启示

股权至上是美国传统企业治理结构的最显著特征。20世纪中后期以来,美国企业治理结构创新的基本趋势是双加强型模式对股权至上模式的替代。理解现代企业的双重依赖性则是理解这一创新趋势的关键所在。借鉴双加强型模式,尤其是尽快变革公司法,亦是完善我国企业治理结构的当务之急。     

我国商法法律地位初探

从商法的产生及发展来看 ,商法是商品经济发展的产物。它对调整传统意义上的商事活动曾起过积极的作用 ,然而 ,随着社会化大生产与市场经济的发展、经济法的产生、民法商法化 ,使商法失去了独立存在的基础 ,商法的发展趋势是民商合一。从商法与相邻法律部门的关系来看 ,商法是民法的组成部分 ,是民法的特别法。商法在我国不能成为独立的法律部门     

反垄断法的产业诱导功能及其体现设想

反垄断法不单具有维护市场经济自由竞争秩序的功能,其产业诱导的功能也非常重大。这种产业诱导功能在未来我国反垄断法中应主要体现在立法宗旨、基本原则、垄断及其相关行为的确立、调整范围、适用除外、特定保护、外资导向和特殊制度几个方面。     

商法视界中的公司资本制度

商法的基本价值取向应当是效益优先兼顾公平及其他,沿着这一价值路径,从效益、公平等不同维度对现存的公司资本制度进行价值考量和利益平衡并做出检讨和评判。公司资本制度的设计与选择应该符合商法的价值指引和评判标准,那么如何检讨我国公司资本制度的设计与选择,如何根据这一价值指引重构我国的公司资本制度是公司法研究的一个重要课题。本文为问题的解答提供了一个理论支撑点,即公司资本的选择与重构既要符合商法的基本价值指引和公司法的基本诉求,同时还要适合制度存在的外部环境。     

英国软件反向工程适用立法探讨

软件反向工程在现代社会具有极其重要的作用，但滥用则会违背知识产权之根本保护法理，理应受到法律规制。英国是一个软件反向工程适用立法较完备的国家，其主要适用欧盟相关立法《软件指令》和本国专门性立法《软件条例》。     

个体工商户：中国市民社会的重要力量及价值

个体工商户作为中国社会的一个特殊经济群体，长期以来对中国经济发展做出了巨大的贡献，从个体工商户显性的经济作用到其潜在的精神气质，都可以毫不怀疑地说个体工商户是构建中国市民社会的一支重要力量。但近年，个体工商户的数量出现了下降趋势，这是经济发展的必然结果还是社会制度对这个群体照顾不周？对于个体工商户这样一个较为特殊的经济群体，法律应该如何对待？西方国家经济发展的实践证明，个体工商户或小商人并不是经济不发达的衍生品，也不是经济发达的淘汰品，中国市场经济的发展仍然需要大量的个体工商户，法律应当为个体工商户的发展创造更加宽松的制度环境。     

瑕疵股权转让的合同解释——兼评《公司法》新司法解释的相关规定

瑕疵股权在我国目前公司实践中十分常见，交易时相对人并不易发现交易标的的权利瑕疵，由此引起的司法纠纷纷繁且复杂。其一，善意受让股权的第三人如需承担资本充实义务不甚公平，但如免除充实义务，又会伤及公司存续的资本基础。其二，瑕疵股权转让合同可能存在欺诈和重大误解等影响合同效力的因素，但是任意的予以撤销又会损害交易安全。在维持公司稳定的基础上，如何平衡善意受让瑕疵股权的第三人与公司相关利害关系人的利益，本文试图从合同法的角度作出梳理与解释，并对相关司法解释及其征求意见稿进行评析。     

浅议英国1986年公司董事资格取消法案在公司治理方面的积极作用

后金融危机时代,公司治理成为热点,而规范公司董事行为是公司治理的重要内容。我国对于失职公司董事的从业禁止条款仅规定在公司法中。在英国,公司董事资格取消法案作为保护公益和商业道德的半惩罚性质的措施,发挥了重要的作用。