法律与自由

法律是国家制定或认可并通过国家强制力保证施实的行为规则。它是统治阶级意志的体现，是为了统治阶级的利益和维护统治秩序服务的。它明确地、具体地规定着人们应该做什么、可以做什么和不能做什么。它只允许人们做法律所允许做的事情，而不允许人们做法律所禁止的事情。谁要是触犯了法律就要受到法律的制裁。在这种意义上，法律是对自由的限制。“自由”一词来自拉丁文［Liberias］，原意是从被束缚中解放出来。自由有两种范畴：哲学意义上的自由和政治意义上的自由。在哲学上，自由是与必然相对应的，反映的是人与客观的关系。客观的一…     

马克思恩格斯的自由法律观

自由是法律的前提和基础，法律的根本内容是维护人的自由。西方思想家从人的本性出发，认为法律是自由存在的方式。与西方自由观不同的是，马克思主义创始人在认同法律具有保护人的自由的同时，深刻揭示了剥削阶级法律对自由的压制，提出法典应是人民自由的“圣经”。法律的价值在于实现社会正义，有正义才会有真正的自由。     

制约的自由观——漫谈法律与自由

A、有人在研读鲁迅作品的时候指出,鲁迅先生对于国民性的揭示除了阿Q的精神胜利法外,还深刻地指出了国人具有一种不受限制的权力观念。那么,反映在对待自由的态度上是否也有类似的观念——不受制约的自由观呢? B、这是一种普遍存在的对自由含有曲解的、从主观经验出发的自由观念。认为自由就是一种不受任何约束的完全“自由”的行为。就象洛克所说的:“各人乐意怎样做就怎样做,高兴怎样生活就怎样生活,而不受任何法律束缚的那种自由。”如同在实行人治的君主制度下,君王具有无上的毫无制约的权力一样。认为自由也是绝对的。 A、这种绝对的自由观的产生首先是因为人们把一般意义上的人的自然自由混同于立法上的自由;其次,是缺乏对自由内在概念的全面的理解。我们所讨论的自由是法律意义上的。     

试论公权力守法的理由——从哈耶克的自由理论分析

哈耶克认为政府的主要职能应该是实施正当行为规则即内部规则,在实施外部规则时要受到正当行为规则的制约和限制。当今中国的公权力守法应主要表现为实施正当行为规则即立法的法律,在实施强制的法律时更应该受到立法的法律的限制,使之有利于保障个人权利的实现和促进社会的文明与进步。     

波普的自由观及其独特视角

波普立足于开放的宇宙观和批判理性主义,用“谨慎理性”代替“理性自负”,提出政治自由观的“四大悖论”及其解决办法,理性地对待国家、自由、平等、法律、道德、民主的关系,力求政治生活的制衡与和谐,使他的自由观独具一格。探讨波普自由观及其内在逻辑,对当前中国和谐社会的构建具有一定的启发作用。     

论完善中国特色社会主义法律体系的司法路径选择——以地方法院竞争为视角

完善中国特色社会主义法律体系有两种途径,即立法途径和司法途径.立法视野下的法律体系观符合现有的法学理论和理性主义立法观,但它是从静态的角度看来法律体系,忽视了社会生活复杂性和人的理性的有限性.通过司法完善法律体系缘于理论与实践的双重考量.地方法院的竞争是解释通过司法完善法律体系的重要范畴.“疑难案件请示”、“民间法”、“案例指导制度”是通过司法完善法律体系的有力证明.要积极发挥地方法院的制度创新功能,使法律的普适性与地方性、全球化与地方化真正协调在中国特色社会主义的法治实践之中,实现立法与司法的统一.     

行政自由裁量权在法治中的歧变与融合

行政权从国家权力体系中分化独立以及积极行政的需要为现代意义上的行政自由裁量权的萌生奠定了政治基础和现实基础。然而,行政自由裁量权因其带有人治色彩在＂法无规定即禁止＂的严格规则主义时期遭到了否定和排斥,可是但理性主义者所推崇的机械法治又在现实中陷入了困境：法律所体现的形式正义和整体正义不一定就能实现实质正义和个体正义,法治的正义善理想难以实现。于是人类终于认识到＂没有一个法制体系能够做到仅仅通过规则而不依靠自由裁量来实现正义。＂为此,行政自由裁量权还以其道德基础和理论基础终于走向了与法治的融合。     

论对警察行政自由裁量权的法律控制

警察行政自由裁量权作为警察权中一种具有特殊地位的行政管理权,有其存在的客观必然性。在行使的过程中存在的问题主要是滥用、乱用和私用行政自由裁量权。对警察行政自由裁量权进行法律控制是现代法治社会的必然要求。对警察行政自由裁量权进行法律控制主要可以采取立法控制、司法控制和行政控制等。     

论欧盟强制保险合同的法律适用

欧盟强制保险合同的法律适用规则极具特色。欧盟以风险所在地为分类标准，分别对其领土内外的强制保险合同规定了不同的法律适用规则：对内适用欧盟保险指令中的冲突法规范，对外适用《罗马公约》的规定。这种立法模式源于意图扩大欧盟领土内外的保险服务市场，以及同时保护欧盟内部被保险人合法权益这一立法目的，但却忽略了对第三方受害人的保护，而且从长远来看无助于强制保险合同法律适用规则的趋同化，因而并非完全可取。     

网络空间表达自由的价值、限制与制度完善

胡斌、沈琼在《理论与改革》2012年第6期撰文认为，基于网络空间的基本特点，作为基本权利的表达自由在网络空间中对我国社会民主政治发展相较于个人人格发展而言显得更有价值。同时，网络空间极易形成“群体极化”，导致群体性偏执，有必要对表达自由进行限制。一方面应遵循法律保留和比例原则，另一方面要综合运用法律、规范、市场和代码等方式。目前，我国网络空间表达自由领域的立法还不完善，建议选择合理的管制模式，明确相关法律概念，使用合理的技术手段，并创建非政府的公共网络平台。     

法律通往自由:中国法律、法学和法律文化的反思与重建——读周永坤教授《论自由的法律》

法律是自由而不是枷锁,是拯救而不是奴役。自由是法律的永恒价值,这个价值却长久地在中国的法律中失落,使中国的法律难以完成现代化的转型,使中国法治社会的建设举步维艰。因此,深入探索法律与自由的关系,以自由为圭臬改造中国的法律,进而影响中国的司法实践,重塑中国的法律文化,就具有重要的意义。这是周永坤《论自由的法律》一书的价值所在。该书以人的自由为核心,通过一系列的反思和追问,探讨了法学、法律、司法、法治、法律文化与自由的关系,是一种力图以自由为圭臬,重建中国法律、法学和法律文化的学术尝试。     

行政自由裁量权异化及法律监控

现代行政的目标是不断追求法治行政、服务行政,因此,行政自由裁量权也要控制在合理的限度内,因为行政自由裁量权的扩大使其更加容易被滥用,使得公民的权利受到侵害。所以现代行政中针对行政自由裁量权的异化要进行相应的法律控制,才能保证现代行政目标的实现。行政自由裁量权的异化现象主要表现在超越行政自由裁量权、滥用行政自由裁量权、行政处罚显失公正、拖延履行法律职责等方面。因此,必须从立法、行政和司法三方面加以控制。     

立法创制与复决的法律品格

立法创制与复决具有巩固权利自由；权利牵制权力；以及臻于客观立法的法律品格。探究立法创制与复决的法律品格，有利于发现主体间型立法的科学品质，进而对于提升立法的质量，完善我国社会主义法律体系，有所裨益。     

自由秩序 --解读哈耶克的普通法法治观

哈耶克认为,法治是一种自由秩序,法治之法即自由的法律是真正的法律,这是一项为人们普遍接受的原则,是元法律规则.法治之法的原则要素为法的一般性与抽象性,法的公知性和确定性及法的平等性.他认为,导致拥有如此属性规则的所有原因和因素不可能为人所知,但我们能够作到的应当是努力去发现和理解其实际的一般性功用和一般性目的.法治所处理的是个体自由与社会秩序的关系问题,二者的进化过程及其相互关系主要受制于不断开放和演进的市场秩序,而不断扩展的市场交换和不断演进的传统秩序又推动了法治化进程.进而言之,"自生自发"的社会秩序在本质上是一自由秩序,这一本质上自由的社会秩序在其进化过程中型构了法治,同时,法治在其型构过程中为其相伴的自发的自由社会秩序提供了必要的制度条件和秩序保障.他认为,人和组织与规则体系在社会互动中相互影响制约,普通法法治秩序就是这样成就的.其法治观为自由主义的、进化论的普通法法治观,是形式法治与实质法治相结合的模式.     

法系、法律渊源、法律体系概念辨析

吴邦国委员长2011年3月10日向十一届全国人大四次会议作全国人大常委会工作报告时说，新中国成立以来特别是改革开放30多年来，我国立法工作取得了举世瞩目的巨大成就。目前，涵盖社会关系各个方面的法律部门已经齐全，各法律部门中基本的、主要的法律已经制定，相应的行政法规和地方性法规比较完备，法律体系内部总体做到科学和谐统一。     

进一步提高法律规则的制定水平

2011年初全国人大常委会宣布中国特色社会主义法律体系已经形成后,地方立法日益面临着一个重要选择:是继续走过去偏重体例完整的立法之路,还是更多地采取问题导向的简易立法体例?目前,市人大常委会正在进行的商品包装物减量立法,本着"有几条立几条"的原则,开始了上海地方立法"简易包装"的新探索。同时,这次简易立法还以实践的方式提出了一个带有普遍意义的问题,即我国法律体系形成后,法律的制定机构特别是人大,如何把提高法律规则的制定水平摆上更加重要的议事日程。法律是以国家强制力来保证实施的社会规则,随着人类社会的发展,法律在社会规则体系中越来越超越和取代道德、习     

关于《法律适用法》第41条的争议及评析

《涉外民事关系法律适用法》第41条规定了我国涉外合同的冲突规则，但因其条文原则性强，且较以往国内法规定有较大不同，引发了学者关于第41条特征性履行方法地位的争议。其主要表现为“转换观”与“未转换观”两种学者观点间的对立和冲突。综合国内外立法及实践状况，我国合同冲突规则理论应采“转换观”，认为第41条借鉴了国际立法，将特征性履行方法与最密切联系原则之于合同冲突规则体系中的地位进行了转换，并可考虑通过一些细化措施，如制定特征性履行方法一般规则、明确规定最密切联系原则对特征性履行方法的替代、补缺地位并细化其操作方式等途径进一步完善特征性履行方法。     

试论行政决策自由裁量权的法律程序调控

目前自由裁量权的滥用及浪费现象严重，针对种种程序调控问题，文章从立法、决策、执法的角度来着重阐述行政决策自由裁量权的法律程序调控的具体决策，包括完善政府信息公开、听证及回避制度，制定完整统一的行政程序法典，建立健全行政决策程序调控机制，遵循合理胜原则以及加强行政人员程序正义观念培养，使之更好地实现程序正义，运用好行政自由裁量权。     

权利?自由?抑或不自由?——一支香烟引发的法律思考

尽管作为一种社会现象、生活习惯和自由意志的存在,吸烟得到社会的承认、理解和尊重.但是这种行为危害健康、害人害己,缺乏“正当性”因素而不构成权利.控烟已成社会大势所趋,法律对吸烟自由的规制多于保护,吸烟与其说是“自由”,不如说是“不自由”更为贴切.“左手控烟右手卖烟”的体制性障碍严重制约了我国的控烟立法,地方倒逼与部门支援相结合的迂回突破、青少年、公共场所和图形警示相结合的关注重点、不对称阻吓与注重效果相结合的立法技巧应该成为我国控烟立法的现实方向和路径选择.     

组织中行动者自由余地分析

经典的组织社会学理论假定凭借理性主义的管理方法、制定并执行严格的规则就可以科学地对组织进行管理.然而,现实并非如此.组织中的行动者利用行动的"不确定性领域",不断地建立和扩展其"自由余地",获得更多的个人利益.从"结构与行动者"关系的视角对组织中行动者的"自由余地"进行分析有一定的意义.