我国反垄断法中垄断协议违法性的分析模式

我国《反垄断法》将垄断协议定义为“排除、限制竞争”的协议，但未对“排除、限制竞争”作出解释。构成要件的模糊性使得反垄断执法机构与法院在处理垄断协议案件时选择了不同的分析模式，进而产生了同种行为不同认定的情况。2022年新修订的《反垄断法》关于垄断协议定义及纵向垄断协议的修改，试图统一垄断协议违法性的分析模式，但相关规定仍然存在理解分歧。鉴于我国《反垄断法》“垄断协议”一章的规定与《欧盟运行条约》第101条在语言表述和逻辑关系上高度相似，建议我国法下的垄断协议认定可采取欧盟的“两步走”分析模式：第一步适用禁止条款，仅评估消极效果（排除、限制竞争效果），以确定相关行为是否属于反垄断法的调整范围；第二步适用豁免条款，再评估积极效果（促进竞争效果），并对积极效果与消极效果进行比较，作出终局性的法律性质判定。