建立关联交易的司法审查标准——对公司法关于关联交易规范的一点建议

关联交易在现实中大量存在,由于不公平关联交易会对公司、债权人利益以及市场经济秩序造成破坏,因此有对其进行规制的必要。新公司法确立了一系列制度对关联交易进行规制。根据新《公司法》规定,公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。但判定关联人是否利用了关联关系损害了公司利益就没有任何司法审查标准。本文通过借鉴了国外的相关立法,并结合我国的实际情况,为我国建立关联交易的司法审查标准提出了一些建议。     

关联企业法律问题研究

为适应企业生存环境的变化,企业结构和形式也在不断变化和发展,关联企业的出现,一方面适应了企业发展的现实需要;另一方面,通过构架企业间的关联关系,控股股东、实际控制人、董事、监事和高级管理人员等借助关联交易在关联企业间进行非常规的资产和利益转移,损害了关联企业中从属公司、债权人、少数股东等群体的利益,也对传统公司法所确立的利益平衡机制提出了挑战。本文试做探讨。     

论我国利益冲突交易的统一综合调整

对于利益冲突交易,《公司法》给出了以第21条为指引的“公平审查”和以第148条第1款第4项为指引的“公司自治”两种调整方式。以两条规范分别调整两类利益冲突交易的做法,造成了关联交易是否须经自治程序、自我交易是否须满足交易公平的裁判分歧,引发了对两类交易应区分调整抑或统一调整的理论争议。两类交易不存在本质区别,控股股东、实际控制人与董事、监事、高管之差异也无法推导出二者应区分调整的结论。故而,应以利益冲突交易的概念统摄两类交易类型,并予以统一调整。在此前提下,综合运用“公平审查”与“公司自治”两种方式。即以“公司自治优先,公平审查兜底”为原则,以识别规则、报告规则、决议规则与效力规则为规范群,构建规范体系。具体而言,通过识别规则,利益冲突交易被限定为公司控制者、董监高为交易相对人或与相对人存在关联关系、利益关系的交易;报告规则要求利益冲突方应及时向公司报告;决议规则要求公司法应授权公司自行决定是否采用决议程序,及采用何种决议程序;效力规则要求增设交易不公平为交易效力的瑕疵事由。     

银行业关联交易监管问题研究

银行业关联交易有着独特的表现领域——与代表社会资本的企业或企业集团的关联交易、与混业经营趋势下保险业、证券业的关联交易，在这两方面又分别表现为不同的危害（尽管关联交易本身是中性的）。我国目前银行业关联行为的监管制度及现状已不能完全满足金融体制急剧变革的需要，应从建立统一监管机构、完善关联交易监管立法等方面加强监管对策的研究。     

有关内部人员短线交易归入权问题的探讨

内幕交易包括短线交易和内线交易,通常以短线交易为主。所谓短线交易,就是指发行公司的董事、监事、经理及持有法定比例股份以上的大股东在法定的期间内(一般为6个月),买进发行公司股票后再卖出或卖出后再买进,以赚取差价利润的行为。而归入权,就是发行公司的董事、监事、经理及大股东在进行短线交易的情况下,公司将其收益收归公司的一种特殊的权利。     

缺失的合同效力规则——论关联交易对传统民法的挑战

关联交易合同效力规则的缺失,是现行关联交易制度的重大缺陷之一.关联交易合同虽然发生在公司法领域,但仍应受民商法合同效力规则的规范.作为新型合同类型的关联交易合同给传统民法奉行的平等原则、自愿原则及公平原则带来了严重挑战,传统的合同效力规则及代理规则对其并不具有普遍和当然的适用性.为了实现关联交易当事人权益的民商法保护,应当充实关联交易合同的效力规则.     

上市公司关联交易的法律规制

关联交易，亦称关联方交易，关联人交易，是指发生在关联者之间的有关安排转移资源、权益或事项的行为。①尽管关联交易的出现引起了一系列的矛盾和冲突，但关联交易是客观存在且难以避免的。同时，我们认为关联交易只要遵守一般市场规则就不大会产生对税务机关、公司其他股东及公司债权人不可弥补的后果。②因此，对关联交易的态度应是：披露重于存在，规范重于禁比。所以我们应该用法律规范关联交易的具体事项，防止或最大限度地减少关联交易的弊端，使之能在法律的轨道上自由顺畅的运行。 一、加强税法调整，防止利用关联交易避税 关联交…     

论关联交易效力确定中的司法审查

本文以确定关联交易效力的司法审查为切入点,在探讨各国关于关联交易生效要件的基础上,归纳总结域外法院审查关联交易效力的程序和实体标准,深入探讨法院究竟应当如何介入以及介入到何等程度才不会损及该特殊交易行为所创造出来的利益。本文注意立足我国国情,针对我国关联交易的特殊性,对法院在审查商业判断中应该怎样做到合理的司法干预、如何在法律公平保障与商事交易效率间保持平衡等问题进行探讨,并对实践中常见的几种关联交易的效力审查提出见解,供司法实践借鉴。     

关于公司关联交易及独立董事职责的思考

自中共中央十四届三中全会确定国企改革的根本方向为建立现代企业制度以来,迅速发展的股份制公司已逐渐成为我国现代企业的主要形式。公司运营中的关联交易和公司治理中的独立董事问题,是近年来专家、学者热切关注的课题,为此,笔者在律师实务及理论学习中,进行了如下思考:一、公司关联交易存在的必然性所谓公司关联交易,人们可以直接理解为公司与其有关联关系的自然人、企业及其他经济组织之间的交易。我国现行法律、法规尚未对公司关联交易作出任何规定。而财政部1997年5月22日发布的《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》则说明:…     

公司法中关联交易法律规制问题

本文从公司法中关联交易相关概念入手,认真剖析了什么是关联交易,关联交易的成因和影响。并且提出了正当、合法关联交易所必须具备的条件,从公司法关联交易法律规制现状分析,提出了完善公司法关联交易法律规制的措施。     

浅议母子公司的法律关系

母子公司是根据公司之间是控制与被控制关系,彼此间有独立的法人资格。母子公司之间关系存在关联交易,关联交易中存在利益方面的冲突,本文从母子公司法律认定、法律特征、表现形式、关联交易、相互持股及利益冲突的解决六个方面浅议母子公司法律关系。     

浅议公司关联交易行为的法律效力

随着市场经济的发展、企业集团的建立,集团间关联交易作为现代经济运行中不可避免的一种中性的企业交易行为。目前缺乏法律监管的情况下,不公平关联交易滋生蔓延,打击投资者信心,扰乱市场秩序。一味禁止关联交易,对关联交易采取全盘否定的态度也不符合公司利益和社会经济发展需要。面对关联交易这把"双刃剑",本文通过对我国主要关联交易行为的法律效力深入分析,希望能完善对关联交易的立法。     

关联交易纠纷诉讼中诉权与诉提起之形态分析

损害公司利益的不正当关联交易是以公司法为代表的一系列实体法所规制的对象,提起关联交易纠纷之诉解决关联交易纠纷,是救济公司和股东因不正当关联交易所受利益损害的重要途径.公司法首次明确了关联关系的概念和关联方对公司的损害赔偿责任,这是研究关联交易纠纷之诉的基础.以此为基点,结合实体法和程序法理论,对关联交易纠纷之诉提起的基础理论和审判实务问题进行探讨,在关联交易纠纷可诉性前提下,阐述当事人诉权的依据,并对相应诉讼提起形态与法院裁量进行分析.     

关联交易的性质、影响与规范

在目前市场经济条件下，企业资产重组及组织形式变革中，关联交易已成为人们重视的一个问题，原因在于关联交易虽然适应了现代公司制的要求，但也有一定负面影响，为防止滥用关联交易，我们应采取的基本立场是：披露重于存在，规范重于禁止     

关联交易的界定和规范

关联交易是目前公司发展中一种普遍而又亟待规范的现象。一方面。作为企业资本运作的常见形式，关联交易具有促进规范经营、降低交易成本、优化资源配置等功能，是企业实现利润最大化的基本手段；另一方面，关联交易发生在彼此存在关联关系的特定主体之间．交易一方能够通过这种关联关系控制或影响另一方的决策、行为．从而造成交易双方地位的实质不平等。因此．关联交易的公正性又是受到置疑的，缺乏规范的关联交易很容易演化成为规避法律．侵害他人利益的工具。随着我国公司制度和证券市场的发展．关联交易，尤其是不公正关联交易所引发的…     

非正当关联交易侵权责任分析

由于关联交易的两面性 ,致使我国法律未明确规定其民事责任 ,导致非正当关联交易的泛滥。正确区分正当关联交易与非正当关联交易 ,进而追究非正当关联交易的侵权责任 ,是进一步规范上市公司行为的必要之举。     

独立董事在上市公司重大关联交易中的作用及完善

非公平性重大关联交易能够对上市公司造成巨大的危害,独立董事对上市公司重大关联交易进行审查是预防和控制非公平性重大关联交易的重要手段.我国现行独立董事重大关联交易审查制度存在独立董事提名受大股东控制,独立董事难以对已执行的重大关联交易提起监督等缺陷.本文通过分析我国现有独立董事法规以及其他国家对于独立董事在重大关联交易中的规定,对独立董事重大关联交易制度提出了完善建议,建议从赋予审计委员会关联交易审查权、加强审计委员会的独立性和专业性、由提名委员会负责独立董事的推举工作等方面进行完善.     

不公平关联交易合同的可撤销性问题研究

关联企业与不公平关联交易控制制度起源于英美法,在二十世纪中受到了大陆法系国家的极大重视,并已经成为二十世纪世界各国公司法变革中所面临的最重大问题。不公平关联交易往往是通过合同的形式来实现的,因此,对关联交易的规制,在很大程度上落实到了对不公平关联交易合同的处理上。不公平关联交易具有很大的隐蔽性,实现对不公平关联交易合同的有效规制,是解决不公平关联交易的重点所在。     

加强公司关联交易法律规制的若干思考

关联交易独特的法律性质决定了其后果利弊共存。关联交易可以降低企业交易成本，有利于实现关联关系中局部或全局利益的最大化；同时，关联交易中也隐藏着损害公司、债权人以及中小股东利益的风险。关联交易在我国经济生活中大量存在，关联方利用关联交易侵害公司以及利益相关者的问题十分严重。新公司法对于关联交易的规定过于简单抽象，借鉴国外的立法经验，在公司法上建立与完善对关联交易的法律规制已成为迫切需要。     

上市公司关联交易中的中小股东权益保护

上市公司关联交易的公正性越来越受到质疑。缺乏规范的关联交易很容易演化成为规避法律、分割他人利益的工具,严重损害了国家、中小股东和债权人的利益。若任由其滋生、蔓延,势必会打击投资者信心、扰乱市场秩序、危及证券市场的健康发展。所以,对关联交易有必要予以适当的法律规制。