百年回望日本法——评《新译日本法规大全》（点校本）

近代日本先于中国受到西方列强的侵夺，但却走上了与中国完全不同的道路。他们依靠变法图强，迅速完成了社会转型和近代化。在法制的选择和重建上，成功地仿行法、德模式融入西方文明。其成果囊括在《新译日本法规大全》80册中，内容世代保留，沿用至今。回望百年前中国对日本法的“移译盛事”，对中国法制的现代化亦具现实意义：其一，新发掘史料具有当代价值；其二，还中国近代法制的原本意义；其三，在传承中构建中国的当代法制。     

日本法制的发展轨迹对我国现代法制建设的启示

中日两国的法制传统和法制发展轨迹十分相似,古代都属于中华法系。后来都在受到外国不平等的对待的条件下走向了变法图强的道路,目光都投向了西方,移植了大量的西方法律制度。不同的是,日本明治维新后的变法整体上是成功的。我国清末的变法以失败告终。新中国以来,特别是改革开放以来,我国逐步建立起了我国的现代法制体系,但是由于起步晚,我国的现代法制还没完善,有待进一步提高。作为邻国的日本则建立起了世界上别树一帜的法律体系。其经验值得我国学习借鉴。     

日本民法编纂及学说继受的历史回顾

一 法典编纂前史──旧民法典起草前的民事法制状况(一)立法状况──民事单行法立法先行明治政权诞生伊始便开始了法典编纂工作。1870年在太政官制度局内设立民法会议,当时在江藤新平的直接组织下试图以翻译法国民法典的方法在短期内编纂一部日本民法典。江藤新平曾经出任过左院[1]副议长、司法卿,后来因过激地主张“征韩（即征讨韩国）论”导致在政治斗争中失败,于1873年被迫下野。江藤新平曾经有一句名言：“误译亦无妨,唯需速译”。 [2]另有介绍说,江藤还说过：“我们可以将法国民法典中写有法兰西的字样改成帝国或日本”。[3]在江…     

日本近代"法典论争"的历史分析

在日本近代法律体系成立过程中,最能体现继受法特点的是民法典的编纂.明治早期,日本民法典编纂最初以法国法为范本,聘请法国人参与起草法典.但是,法国人参与起草的、体现自由资本主义精神的旧民法典在提交到国会审议时,遭到了激烈的反对.围绕着法典实施问题,日本朝野上下发生了激烈的论争,这一论争称为"法典论争".法典论争的结果导致了以法国法为主要继受对象的旧民法未来得及实施就归于流产.其后,日本起草民法典的方针转向以德国法为范本,开始重视本土条件,并排斥了外国人参与起草,完全由日本人编纂.日本民法典的成立过程和法典论争是日本法制近代化过程中最重要的事件,体现了日本法制近代化的特点和性质,本文拟通过对法典论争的分析考察来透视日本法制近代化的特点.     

论民法典"合同编"与"总则编"和"物权编"的体系关联

民法典有其内在与外在体系，“意思自治”属于民法典的内在体系之一。我国民法典编 纂的使命之一应该是按照体系化的方法，将现有的单行民事立法进行整理，去除逻辑上的矛盾，消除 规范之间的冲突，修改已经不适应我国经济和社会生活的规范。但从现在的《民法典各分编（草案）》看， 逻辑体系上的问题仍然存在，表现在：（1）“合同”的规则没有作为“公因式”规定在民法典的“总则编” 以适用于所有的协议，而是保持了现行合同法的局部完整性，架空了“总则”，使其失去了应有的作用； （2）承认并区分“物权”与“债权”，但却模糊“债权合意”与“物权合意”。有时“债权合意”仅仅产生债 权效果，但有的时候却直接产生“物权效果”，但这些“物权”又不能对抗第三人，使中国物权法上产生 了许多“二物权”。如果说，单行民事立法有某些“凑合”的因素，那么，在编纂民法典的过程中，就应 该消除这些不协调因素，让法典成为规范统一、逻辑一致的杰作。     

日本现代担保法制概述

日本现代担保法制概述梁慧星（一）人的担保民法关于人的担保方法，主要是保证和连带债务人两种。这两种方法规定在日本民法典债权总则第三节＂多数债权人的债权＂中。在消费者金融的场合，常见采用连带债务人担保方式。例如在采分期付款方式购买的场合，事业者使多数希望...     

关于日本民法的思考

一 　　日本的现行民法于 1898年施行以来,一百年过去了。日本的这部民法典是东方各国里历史最长的民法典。日本民法典虽然不像德国民法典对我国有那么大的影响,但仍在一直受到我国民法学界的注意。实际上,日本民法典确实因为它具有一些独特之处,引人注意。今天,研究日本民法的历史,研究它的一些独特之处,不仅在法学的研究上是很有意义的,对于我们深一层了解日本,也有一定的好处。有的问题也可以给我们一些启示。 二 　　日本民法在历史上经历过一次“法典论争”。研究外国法制史的人常常把这个论争与德国民法典问世前的法典论争并…     

从“谭嗣同之死”看国人法律信仰

中国自清末变法以来的百余年间，通过引进西方法律制度，已经建立起来一套自己的法律体系，整个社会也发生了现代化的剧烈变革。“法制”建设在物质层面上可谓成就巨大，但“法治”的脚步仍然任重道远，在法律意识和精神层面上还有很长的路要走。     

日本民法典100年的启示

民法典对于中国和日本来说，都是舶来品，都不是植根于本国土壤的固有法律制度，但中国的第一部民法典却是在 1931年最终完成并颁布实施，整整落后于日本 30年。从日本民法典和中国民国时期制订的这部民法典的质量和国际评价来看，虽然二者都是向西方，向欧洲大陆法国家学习的产物，显然前者优于后者，国际的评价也认为前者远远高于后者。日本民法典是开创式地向德国民法典学习，而民国时期的中国民法典却是跟进式地向德国民法典学习，显露出很强的抄袭日本民法典的痕迹，这不能不引起我们深深的反思。 日本明治维新后，朝野对法律制度的改…     

论民法是市民社会的一般私法

“民法”一词源于罗马法的市民法（Ｊｕｓｃｉｖｉｌｅ）。１８６８年,日本学者津田真道将荷兰语“Ｂｕｒｇｅｒｌｙｋｒｅｇｔ”译为“民法”。在明治之初,学者箕田麟祥翻译法国民法典（Ｃｏｄｅｃｉｖｉｌ）时采用“民法”一词。德国民法典叫“ＢüｒｇｅｒｌｉｃｈｅｓＧｅｓｅｔｚｂｕｃｈ”,罗马法“Ｊｕｓｃｉｖｉｌｅ”、法国“ｃｏｄｅｃｉｖｉｌ”直译都是“市民法”,荷兰语“ｂｕｒｇｅｒｌｙｋ”与德语ｂüｒｇｅｒｌｉｃｈ”都是“市民的”的意思,相关法律都可译为“市民法”①。日本虽译为“民法”,但民法理论均承认民法…     

公司环境责任的内部构建

在经济飞速发展的中国，污染环境的事件在各地层出不穷．环境保护的问题日益突出。环境友好型社会是构建和谐社会的题中之意，在此大背景下，法制的层面也在呼唤“绿色”立法（有学者主张“绿色”民法典、“绿色”物权法）。刚刚完成的公司法修改无疑是对原公司法的颠覆式革命，但在新公司法的制度创新中我们却鲜见“绿色”的影子。如何赋予公司法“绿色”的生命，如何将“绿色”嫁接到公司法的肌体中，是本文所要探讨的中心。     

社会主义市场经济立法体系的内在逻辑

“改革”的同义语就是“变法”。人类社会发展的任何一个历史阶段,无不以经济为基础;对这个基础作任何变革,都将引起保障社会正常运转的法制体系的变化。党的十四大明确指出,“我国经济体制改革的目标是建立社会主义市场经济体制。”而现代市场经济也就是法制经济,因此,加强立法——尤其是市场经济立法,实属势     

问答式律注考析

日本学者崛毅在他的《秦汉法制史论考》“睡虎地秦墓竹简概要”①一节中提到：秦简《法律答问》采用了问答形式，由此引出了法律解释上的微妙部分。这微妙部分是什么？著者特地加了注。在注里说日本法制史学会第３２次总会讨论了《法律答问》和《春秋决狱》以及《唐律疏议》问答文的关系。看来日本学者很关注这个问题。问答文的关系引如下表：Ａ．秦简《法律答问》（何以论）→（何论）Ｂ．《春秋决狱》（何论）→（当何罪论）Ｃ．《唐律疏议》（合当何罪）由此得出结论：“据此，就提高了历来受到怀疑的《春秋决狱》的史料价值”（按：‘’…     

“买卖不破租赁”原则探析

“买卖不破租赁”原则自德国率先于1900年民法典中确立后，相继为各国普遍采用。代表性的规定有法国民法典第1473条，日本民法典第605条，我国台湾地区民法典第425条。此原则强化保护了承租人的利益，是对传统的“买卖破除租赁”原则的突破。而且其所导致的租赁权物权化已成为各国租赁法律发展的趋势，并以此开创了债权法发展的新格局。在我国，经济合同法第23条规定：“如果出租方将财产所有权转移给第三方时，租赁合同对财产新的所有方继续有效。”以及最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意第119条第2款体现了此原则。本文拟从以…     

王安石：一个性格有缺陷的改革家

说起王安石，凡是上过中学的人没有不知道的。语文课学过他的《泊船瓜洲》，“春风又绿江南岸”，一个“绿”字，用法之巧妙，自古以来被人广为称道。历史课也会提到王安石，讲的是他的变法改革。中国历史上，变法不少，但哪次也没有王安石变法惹起的争议多，     

《中华民国民法》“第一条”的源流与功能

民法学者多认为《中华民国民法》（以下简称“民国民法”）第一条经《大清民律草案》，继受于《瑞士民法典》第一条，但却无法圆满地解释两者在条文表达方式和规范功能上的差异。该条文近则承袭于《大清民律草案》，远则继受于日本、德国法。该条文虽然形似瑞士民法，而条文内容与规范功能则完全取法于日本民事法令。在解释适用过程中，该条文发挥了三种规范功能：其一，它是“法律适用”的指示性规范，明确了民法渊源及其适用顺序；其二，它设定了民法解释的边界，维系了以民法典为中心的统一而又开放的民法体系；其三，审判机关在解释适用过程中，弥补了该条文的立法缺陷，进一步完善了它的指示功能和体系化功能。     

以“社团法人与财团法人”的基本分类构建法人制度

关于《中华人民共和国民法总则（草案）》（征求意见稿）第三章将“营利法人与非营利法人”作为基本的分类来构建我国的法人制度之基础，但这种做法在大陆法系各国民法典上极为罕见。而且这种分类与传统民法典上的社团与财团分类比较，后者能够更好地体现民商合一的基本原则，更适合构建法人的基本规则（提取法人之公因式），更能够体现法人“组织体”的基本特征，能够更好地与民法的“意思自治”与“过错归责”原则相契合。因此，我国民法典应以社团法人与财团法人的基本分类作为构建法人制度的基础。     

民法典编纂的技术问题

从晚近以来的法典重构运动观之，民法典的专业化与精细化乃是法典编纂的必然发展趋势，而民法典的编纂技术却是我国学界甚少关注的问题。 当下，我国正在为编纂一部高质量的民法典而努力，因而在技术上借鉴他国的优良做法是有必要的。我国民法典编纂可以借鉴国外经验，在起草前期制定“立法原则”，在起草时注重条文用语的精确性，在条文编排上采用开放型编排方式，在条名设置上采用“系统排列”方式，这样就有望用先进的编纂技术确保法典编纂的速度与质量。     

律令格式与律令制度、律令国家──二十世纪中日学者唐代法制史总体研究一瞥

本文系学术史回顾性质的文章，较系统地介绍了２０世纪唐代法制总体研究状况，如唐代法制的重要论著与资料整理，律令格式的关系，唐代法制的影响等，尤其是较系统详尽地闸释了日本学者经常使用的“律令制度”、“律令国家”等专业术语的内涵。     

从“给付不能、给付迟延、积极违约”到统一的“违约”概念──德国债法修改草案中对给付障碍制度的修订介评

一、引言 德国联邦司法部于２０００年８月４日在ＩＮ－ＴＥＲＮＥＴ上公布了关于德国债法修订的《债法现代化法讨论草案》（以下简称《草案》）①，引起了德国法学界的广泛关注，原因是，如果这部计划于２００２年１月１日实施的债法现代化法获得通过，即意味着现行《德国民法典》（以下简称《民法典》）中的债法编的理论基础和结构体系将发生根本性的变化。“这次修订事关一场深刻的改革，将是自《民法典》施行以来对债法的最大一次修改。②” 《民法典》的债法编（第２４１条—第８５３条）自１９００年施行以来虽经历过近４０次的改动．…